第四章经济法.ppt

【案件评析】该案是发起人违反以募集方式设立股份有限公司程序而导致公司不能设立的典型案例，股东因发起人未按期召开创立大会申请公司设立登记而要求退股，合理合法，发起人拒绝股东要求无法无据。 发起人在不同意股东要求退还股东的要求时提到法律规定“股东不得抽回股本”，是《公司法》的明文规定。《公司法》第91条规定除下述三种情形外，股东不可抽回股本：1. 未按期募足股份；2. 发起人未按期召开创立大会；3. 创立大会决议不设立公司。发起人如果满足了上述三种情形，认股人不得抽回所认缴的股份；认股人只有在发起人未满足上述三个条件之一时，才有权要求发起人返还所认购的股份。 《公司法》规定的股本不可抽回，是公司制度的一大特征。公司的资产，是公司完整性和正常运行的保证，也是全体股东基本利益的保证，而股本则是公司经营的物质基础，是公司成立、生存、发展的基本物质条件；同时还是公司对债权人的债权最低担保额，是公司的信用标准，因发起人没有满足上述三个条件，公司不能设立，股东认缴的股份失去了投资意义，股东要求发起人返还认缴股金的要求是合理的。《公司法》第89条规定：“发行的股份超过招股说明书规定的截止日期尚未募足的，或者发行股份的股款缴足后，发行人在三十日内未召开创立大会的，认股人可以按照所缴股款并加算银行同期存款利息，要求发起人返还。” 发起人不同意股东要求的另一个理由是：“目前正在积极筹备召开公司创立大会”，发起人的这一理由严重违反《公司法》第89条 “发起人应当自股款缴足之日起三十日内召开创立大会”的规定（这是法定的会议召开时间），所以青花股份有限公司的发起人应当在5月31日前组织召开创立大会，并且应当在创立大会召开前十五日发出创立大会召开通知，而青花的发起人拖至6月5日还未发出召开创立大会的通知，其“积极筹备”根本是虚拟。 关于召开创立大会，是发起人的重要义务之一，创立大会的成功召开，是公司设立的十分重要的程序，发起人不召开创立大会，意味着公司不能申请设立登记，即：公司不能成立。创立大会，由发起人召集并主持，创立大会的召开，按照《公司法》第89条的规定，应当有代表股份总数过半数的发起人、认股人出席，否则创立大会不可举行。召开创立大会，发起人应准备下列内容由全体参会人员讨论通过：1）发起人关于公司筹办情况的报告；2）公司章程；3）选举董事会成员；4）选举监事会成员；5）对公司的设立费用进行审核；6）对发起人用于抵作股款的财产的作价进行审核；7）发生不可抗力或者经营条件发生重大变化直接影响公司的设立的，可以作出不设立公司的决议。 发起人没有在法定的时间内履行召集和主持创立大会的义务，公司设立的重大事项未经创立大会讨论通过，没有得到全体股东半数以上的认可，这是公司设立的实质性工作，发起人的“积极筹备”应当在这些方面有所表现，发起人因未准备好上述会议内容而延迟召开或者不召开创立大会，公司不能设立的后果应由发起人承担。发起人认为返还股东股本，直接后果是公司因资金未按期募足而导致公司不能设立，发起人因此而承担因公司不能设立的费用损失。《公司法》关于发起人在发起设立公司时所支付的费用，因公司不能设立，应按发起人之间的协议规定，由各发起人承担，不能为减少或者不承担因发起设立青花公司的费用而拒绝股东因公司不能设立要求返还股本的要求。 本案中，发起人违反《公司法》的规定，不开或超过规定的时间没有召开创立大会而致公司不能成立的直接后果，应当由发起人了承担；发起人拒绝股东的合理要求，并几经协商未果引起的诉讼，其诉讼费用亦应由发起人承担。法院判决青花股份有限公司的发起人按股东所缴股款加算银行利息在判决生效后十日内予以一次性退还并承担本案诉讼费。 （三）股份有限公司的股份 1.股份的概念 （1）股份的含义 在股份有限公司中，股份具有以下三方面的含义：一是公司资本的最小构成单位。股份有限公司的全部资本分为等额股份，每一股份代表一定的金额且该金额相等。二是表彰股东的权利和义务。股份有限公司的股东以其所持有的股份多少享有对公司的权利，并按照其所认购的股份数额负缴纳股款的义务，以其所持有的股份为限对公司承担责任。三是股票的实质内容。股份有限公司的股票是股份的外在表现形式，股份实为股票的内在价值。股票的转让即为股份的转让。 （2）股份的表现形式 股份有限公司的股份以股票作为其外在表现形式。股票是股份有限公司签发的证明股东所持股份的凭证。在性质上，股票属于证权证券、要式证券、有价证券和流通证券。《公司法》第128条规定，股票采用纸面形式或者国务院证券监督管理机构规定的其他形式。股票应当载明下列主要事项：①公司名称；②公司成立的日期；③股票的种类、票面金额及代表的股份数；④股票的编号。股票由法定代表人签名，公司盖章。 2.股份发行与转让 （1）股份发行 ①股份发行的概念