法人与行政主体理论的再探讨以公法人概念为重点.pdfVIP

法人与行政主体理论的再探讨 　　　———以公法人概念为重点 葛云松 　　内容提要 　公法人和私法人的区分是大陆法系对法人的基本分类 ,具有重要的理论和实践意义 。我国应 当重新塑造行政主体理论 ,特别应当采用公法人概念 。在法人一般理论上 ,则应当修正法人的一般定义 ,并且 在将来的民法典中以更加合理的方式规定公法人问题 。国家机关不应当具有法人和行政主体地位 , 国家才是 法人和行政主体 。 　　关键词 　行政主体 　民事主体 　法人 　公法人 　机关法人 　民法典 在大陆法系国家和地区 ,所有具有权利义务主体地位的组织体都被称为法人 ;并且 ,基于公法和私 法的区分 ,根据法人设立的准据法以及组织的目的、所从事的活动的性质 ,将法人区分为公法人和私法 人 。我国在 自己的法律与学说发展过程中 ,虽然学习、借鉴了大陆法系的法学概念和理论 ,但由于各种 各样的原因 ,形成了“有中国特色”的法人理论和行政主体理论 。其中 , 民法学上将法人理解为纯粹的民 事主体 ,行政法学上一般不以公法人来说明行政主体的地位 ,并且行政主体的定义 、范围与大陆法系国 家和地区有极大的差异 。 本文拟从公法人和私法人区分出发 ,参考国外与我国台湾地区的学说 ,探讨确立公法人概念和理论 以及以此改造行政主体理论的必要性 , 民法上的法人理论也应当作相应的修正 ,这样才能够在民事立法 中妥善地规范公法人问题 。 一 、大陆法系的公法人以及行政主体理论 ( ) 一 公法与私法 、公法人与私法人的区分 大陆法系对法人的最基本的分类是公法人和私法人 ,这种区分以公法和私法的区分为前提 。在大 陆法系 ,关于公法和私法区分标准的学说可谓众说纷纭 ,莫衷一是 。有代表性的学说有利益说 、隶属说 、 主体说等 。不过 ,学说上一般也承认 ,没有任何一种学说可以完全解决公法和私法区分上的困难 , ① 甚 北京大学法学院副教授 、法学博士 。 ( ) 特别感谢沈岿博士所提出的意见和建议 。本文曾经在北京大学法学院的“教师工作坊”workshop 中讨论 ,感谢同仁们给予的批评 和建议 。 ① 参见[ 德]迪特尔 ·梅迪库斯 : 《德国民法总论》,邵建东译 ,法律出版社2000 年版 ,第 11 - 14 页 ; [ 德]卡尔 ·拉伦茨 : 《德国民法通论》,王 晓晔等译 ,法律出版社 2002 年版 ,第 3 - 9 页 ;李震山: 《行政法导论》, 台湾三民书局 1998 年版 ,第 27 页以下 。各种学说的缺陷或者 不足是 ,利益说难以解释私法中的服务于公共利益的 , 比如竞争法 、保护交易安全的制度 、不动产登记制度 、劳动法 、以及租凭制度中 的一些规定 ,而公法也会牵涉私人利益 , 比如社会保障立法和关于个人起诉权的规定 ;奴属说的问题在于 ,私法中比如亲权关系涉及 ( ) 的是父母和子女之间的隶属 服从 关系 ,私法上的社团与社员之间的关系也有隶属性质 ,而公法上也存在平等关系 , 比如互不隶属 的地方政府之间的协议 ;主体说之下 ,公权主体是否以公权主体的身份参加法律关系 ,并非绝对没有疑问, 比如国家为学生提供助学 贷款 ,到底是签订私法意义上的借款合同,还是国家为了达成行政任务的公法行为 。 77 中国法学 2007 年第 3 期 ② 至认为关于区分标准的学说的实践意义不大 。 需要特别注意的是 ,虽然关于区分标准的学说的实践意义有限 ,但是公法和私法的区分本身作为对 法律体系的最基本的分类 ,在实践中极为重要并且具有基础性 。从诉讼管辖上来说 ,私法纠纷由普通法 院管辖 ,适用民事诉讼法 ,公法上的纠纷通常由行政法院管辖 ,适用行政诉讼法