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吊销企业法人营业执照法律制度初探 ［ 发表时间：2008-2-18 ］ 山东泰山蓝天律师事务所 陈宪国、李海军 （此论文获2007山东律师论坛民事类一等奖） 内容摘要：企业法人营业执照和企业法人制度及其设立制度的发展密切相关。企业法人营业执照，是我国企业法人成立的形式要件和法人凭证。吊销企业法人营业执照，是我国独有的企业管理制度，是工商登记机关对违法企业的行政处罚，是解散企业的行政方式，是国家意志和社会本位民事立法思想的体现；能够产生企业解散、丧失经营资格，由“经营法人”变为“清算法人”三种效力。我国现行吊销企业法人营业执照制度，具有浓厚的计划经济色彩，已不能适应社会主义市场经济发展的需要。应以社会主义市场经济为理念，以社会本位和权利本位相结合为指导思想，学习和借鉴外国的先进经验，从改革我国的企业法人设立制度和企业管理制度着手，改革我国吊销企业法人营业执照制度，使之适应社会主义市场经济发展的要求，这是我国吊销企业法人营业执照制度的根本出路。 主题词：企业法人 吊销执照 制度 改革 探讨 一、企业法人营业执照制度概述 从世界范围看，企业法人营业执照和企业法人制度及其设立制度的发展密切相关，因此，研究和探讨吊销企业法人营业执照应密切联系企业法人制度及其设立制度。 中世纪以前，世界各国对企业的设立采取放任主义，其设立由设立者的个人意志决定，法律不予干涉，当然谈不上什么营业执照的问题。但是，放任主义往往导致企业滥用权利损害社会公共利益，因此，自中世纪自由贸易初期开始，西方发达国家先后采取特许主义， 即只有经过国家的特许或者核准，其设立方为有效。后自本世纪开始，西方发达国家又逐渐采取了准则主义，即企业的设立必须符合设立条件，经审查核准并登记注册后，企业设立方为有效。但不论采取特许主义或者准则主义，世界上许多国家的企业设立程序非常简捷，且不实行企业法人营业执照制度。例如美国，只要公司章程被州务秘书归档认可，公司即告成立，但州务秘书可根据公司的要求，向公司签发成立证书(1)。再如法国，按照法国《商事公司法》的规定，商事公司从商业和公司注册薄上登记之日起即享有公司法人资格，且无须任何证件(2)。而中华民国1929年的第一部公司法亦采法国的公司登记设立制度(3)。但我国则和之不同。 在我国， 1987年1月1日施行的《民法通则》，第一次以基本法的形式，确立了我国的企业法人制度。按照《民法通则》的规定，企业法人是依法设立、具有民事权利能力和民事行为能力，能够独立享有民事权利和承担民事义务的经济组织。在这之前，我国并无企业法人之说，故我国形式意义上的企业法人制度始于1987年1月1日。显然，《民法通则》的制定和施行，开了我国企业法人制度的先河。 为了贯彻执行《民法通则》设立的企业法人制度，国务院于1988年7月1日颁行了《企业法人登记管理条例》。该条例规定了企业法人设立的条件和程序。按照该条例，企业法人的设立要经过六个程序：一是事先由行政主管部门批准，即“主管部门审批前置”；二是企业提出开业登记申请；三是工商登记机关进行实质审查；四是工商登记机关核定其经营范围，予以注册登记，并制作企业法人营业执照；五是向设立企业核发法人营业执照；六是工商登记机关发布设立企业开业公告，以示企业已经设立并开业。这其中，领取企业法人营业执照是企业设立的标志。同时，《民法通则》第42条明确规定：“企业法人应当在核准登记的经营范围内从事经营活动。”显然，自1988年7月1日开始，我国对企业法人设立采取了“准则主义”。而在这之前，由于法律并无企业法人设立条件的明确规定，故我国对企业法人的设立仅采取了“特许主义”。在特许主义制度下，尽管企业设立后也领取“营业执照”，但并无企业法人营业执照的属性，故企业并非法人。自1989年开始，全国各地依据《企业法人登记管理条例》规定的企业法人设立条件，着手对“原企业”进行全国性的普遍审查，对符合企业法人设立条件的，重新予以注册登记，将营业执照更换为企业法人营业执照，以确认其法人资格，因此，我国实质意义上的企业法人设立制度和营业执照制度始于1989年。 本文认为，和美国、法国的公司设立制度比较，我国的企业法人设立制度有四大特点：一是设立程序复杂迟缓；二是“主管部门审批前置；三是实行企业法人营业执照制度；四是企业法人在核准经营的范围内从事经营活动，从而充分体现了我国在企业法人设立制度上采取了“严格准则主义”，且具有浓厚的计划经济色彩，是计划经济体制的产物。但随着市场经济的发展，我国的企业法人制度正在向着“以公司为主体”的现代企业制度发展，于是产生了“93”和“06”两部《公司法》；同时，国务院于1994年7月1日颁行了《公司登记管理条例》，且该条例取消了“主管部门审