国际商法导论.doc

第一章 国际商法导论 国际商法 是调整国际商事交易和商事组织关系的法律专业学科。它与不少商贸法律既有相同之点，也有不同之处。是20世纪60年代以后，随着国际贸易一体化的发展而形成的一门独立的法学分科，并且在不断地发展和完善中。 学习国际商法， 首先必须了解其渊源———有关国际公约与国际贸易惯例。 其次，必须了解西方两大法律体系———大陆法系与普通法系，同时了解中国有关的涉外经济立法与规定。 最后，必须了解国际商法的基本原则以及民商法的一些基本概念。 重点问题 国际商法的概念 西方两大法系及其比较 中国的法律制度 国际商法的基本原则 第一节 国际商法概论 一、国际商法的概念 国际商法是调整国际 商事交易与 商事组织各种关系的法律规范的总和。 第一节 国际商法概论 这一概念包含三层意思: 一是国际商事交易，是指国际货物的买卖或交易活动。 二是国际商事组织，商事组织是指个人、合伙和公司这三种企业的组织形式。 三是法律规范，是指法律明文规定的标准或范围。 第一节 国际商法概论 二、国际商法与相近法律的关系 宪法是母法，是根本大法;民法与商法等是基本大法，属于子法;公司法与买卖法等属于枝法，即第三级的法律。 商法是基本大法的一种，在民商合一的国家，两者合起来为基本大法之一。 第一节 国际商法概论 （一）商法与商业法（business law） 对商法与商业法有两种不同的看法： 一种观点认为，商法与商业法是两个不同的概念，商法包括商业法的内容，商业法是商法的一个分支，是对商法内容的补充 另外一种观点则认为，商业法是国家组织、领导和管理商业，确认商业企业与法人的法律地位，调整商业关系，维护社会经济秩序的法律规范，因此，商业法可以包括商法。 第一节 国际商法概论 （二）商法与民法（civil law） 两者均是规范社会经济生活的法律： 商法是对商事关系的特别规定; 民法则是对平等主体之间的财产关系与人身非财产关系的规定。 两者的关系是:民商分立，互相独立;或者是民商合一，民法为基本法，商法则纳入民法典之中，作为民法的特别法。 第一节 国际商法概论 两者的区别是: （1）从法律关系看，商事关系完全是财产关系，均属于有偿关系;而民事法律关系既有财产关系，也有人身关系，在财产关系中既有有偿的，也有无偿的。 （2）从法律制约程度看，商法对商行为的要求具有相当的灵活性，形式也比较多样化，完全取决于市场运行的客观要求 。 （3）从归责原则看，商法的归责原则在很多情况下均承认无过错也应承担责任，从发展趋势看，无过错原则将不断增加。 （4）从规范形式看，商事习惯规范在形成和发展中具有重要的作用 。 第一节 国际商法概论 （三）商法与经济法（economic law） 两者的主要区别是: （1）从法律关系看，商法着眼于商主体（法人）的权益，调整商事主体（公司）的关系。而经济法则着眼于国民经济的全局，调整国家经济管理机关与各种经济组织相互之间以及它们内部之间在经济活动中发生的关系，即调整经济管理关系与经济协作关系。 （2）从法律主体看，商法的主体主要是商事领域的法人与自然人，通常称为商法人与商自然人。而经济法的主体范围则十分广泛，包括国家机关、社会组织、组织内部的职能机构或者下属单位、城乡个体工商户、农村专业户与承包户，以及其他经济主体。 第一节 国际商法概论 （3）从法律规范形式看，商法的渊源有一定的灵活性，既有成文法，也有不成文法。而经济法基本上属于权力机关制定的成文法，并且有比较严格的形式与程序要求。 （4）从规范选择看，商法在很大程度上表现为商行为法，商行为法多表现为任意性规范，国家干预的成分不大，而经济法则多体现为国家的组织与管理规范，国家干预的成分较多。 5）从法律后果看，商法对商事违法行为予以追究，主要责令违法者承担相应的财产责任，而经济法既表现为对经济合法行为的确认与保护，对守法行为人的奖励，也表现为对经济违法行为的否定，对违法行为人的制裁。 第一节 国际商法概论 （四）国际商法与国际私法 虽然国际商法主要属于私法，但是也不同于传统的国际私法。此外，两者都有涉外因素:在“国际商法”中，“国际”一词的含义并不是指“国家与国家之间”的关系，而是“跨越国界的意思，同样，“国际私法”冠以“国际”一词，也并不是因为它像“国际公法”那样，牵涉国与国之间的关系，而是因为它调整的法律关系已经超越一国的范围。 第一节 国际商法概论 国际商法与国际私法之间的区别在于: （1）渊源同中有异。 国际商法的渊源主要有两种:一是国际条约;二是国际贸易惯例。 国际私法规范的表现形式也有两种:除了国际渊源，即包括国际条约与国际贸易