国际私法课件第4章.pptVIP

第四章 准据法确定中的几个一般性问题 　第一节 反致 　第二节 先 决 问 题 　第三节 实体问题和程序问题 　第四节 区际、人际与时际法律冲突的解决 　第五节 法 律 规 避 　第六节 外国法的查明和适用 　第七节 公 共 秩 序 第一节 反致 　一、 反致的概念和种类 　二、 反致产生的原因 　三、反致在理论与立法上的分歧 　四、中国有关反致的规定 一、 反致的概念和种类 　(一) 反致(renvoi,remission) 【案例1】一在日本有住所的中国公民，未留遗嘱而死亡，在中国遗留有动产，为此动产的继承，其亲属在日本国法院起诉。根据日本的冲突规范，继承本应适用被继承人的本国法，即中国法，但中国的冲突规则却规定动产继承适用继承人死亡时的住所地法，即日本法。这时日本法院如采用了中国的这一冲突法的指引而适用了自己的继承法判决了案件。 对于某一涉外民事关系，甲国(法院国)根据本国的冲突规范指引乙国的法律作准据法时，认为应包括乙国的冲突法，而依乙国冲突规范的规定却应适用甲国的实体法作准据法，结果甲国法院根据本国的实体法判决案件的制度。这就构成了反致。 反致示意图 一、 反致的概念和种类 　(二)转致(transmission) 【案例2】一中国公民，在德国有住所，未留遗嘱死亡，在英国遗留有动产，其亲属为此项动产的继承而在英国法院起诉。依英国的冲突规范，动产的继承应适用死者的住所地法即德国法，但依德国冲突规范，继承应适用死者死亡时的本国法，即中国法，如果英国法院最终适用了中国继承法判案。 对于某一涉外民事关系，依甲国(法院国)的冲突规范本应适用乙国法，但它认为指定的乙国法应包括乙国的冲突法，而乙国的冲突规范又规定此种民事关系应适用丙国实体法，最后甲国法院适用丙国实体法作出了判决的情况。 转致示意图 一、 反致的概念和种类 　(三)间接反致(indirect remission) 【案例3】一住所在中国的秘鲁人，死于中国，在日本留有不动产，其亲属就该不动产的继承在日本法院提起诉讼。依日本冲突规范的规定，应适用死者的本国法即秘鲁法，但秘鲁冲突规范规定适用死者最后的住所地法即中国法，而中国的冲突规范却规定不动产继承适用不动产所在地法即日本法，结果日本法院最后适用了日本的继承法。 对于涉外民事关系，甲国(法院国)冲突规范指定适用乙国法，但乙国冲突规范又指定适用(包括冲突法在内的)丙国法，丙国冲突规范却指定适用甲国实体法作准据汉，最后甲国法院适用本国的实体法来判决案件的情况，叫间接反致。  一、 反致的概念和种类 　(四) 二重反致(double renvoi) 　　在反致问题上，英国还有一个为其他国家都不采用的独特制度，这就是“二重反致”制度，也称完全反致(total renvoi)、“外国法院原则”(foreign court theory)、“英国反致原则”(English doctrine of renvoi)。 　　二重反致是指英国法官在处理特定范围的涉外民事案件时，如果依英国的冲突规范应适用某一外国法，英国法官应“设身处地”地将自己视为在外国审判，再依该外国对反致所抱的态度，决定应适用的法律。因此，如果英国冲突规范所指向的那个外国承认反致，就会出现所谓“双重反致”；如果英国冲突规范所指向的那个外国法不承认反致，就只会出现“单一反致”的结果。如果英国冲突规范所指向的那个外国法还承认转致，其适用结果还可能出现转致，从而适用第三国的内国法。 二重反致示意图 单一反致示意图 二、反致产生的原因 　 （一）一些国家认为其冲突规则指定的外国法包括该外国的冲突法。 　（二）不同国家调整同一涉外民事关系的冲突规范规定了不同的连结点，或者对连结点的解释不一致。 在具体案件中，还得看是否有相互指定的致送关系发生 。 【案例分析】一德国公民死于法国并在法国留有不动产，其亲属因该项不动产的继承发生争议，在法国法院提起诉讼。 【法条提示】法国冲突法规定，“不动产继承适用不动产所在地法”，而德国冲突法规定，“继承(包括动产和不动产)适用被继承人的本国法”，并且两国都承认反致。 【案例分析】一法国公民死于德国并在德国留有不动产，该法国公民的亲属在法国起诉，是否会发生反致的问题。 三、反致在理论与立法上的分歧 (一) 理论上的分歧 反对者理由：（1）采用反致显然违背了本国冲突法的宗旨，反致与国际私法的真正性质相抵触。（2）采用反致有损内国的立法权。（3）采用反致于实际不便。（4）采用反致会导致恶性循环，法律适用的可预见性和稳定性得不到保证。 赞成者认为：（1）采用反致可维护外国法律的完整性。（2）接受反致无损于