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期末测试题二
一、单项选择题(每题1.5分,共15分)
1.B 2.C 3.D 4.B 5.C 6.D 7.D 8.A 9.B 10.A
二、不定项选择题(每题2分,共10分)
1. ABCD
2. ABC
3. ACD
4. ABCD
5. BCD
三、填空题(每题3分,共15分)
1.(公力救济);
2.(申请执行);
3.(法律事实);
4.(指定期间);
5.(终结诉讼);
四、名词解释(每题4分,共16分)
1. 反诉,是指在本诉进行过程中,本诉的被告向法院提出的以本诉原告为被告的诉讼请求。
2. 合议制度也被称为合议制,是指由三名以上的审判人员组成合议庭,代表人民法院行使审判权,对案件进行审理并做出裁判的制度。
3. 管辖权的转移,是指经过上级人民法院的决定或者同意,对于具体案件的管辖权在上下级人民法院之间进行移交的制度。
4. 必要共同诉讼,是指当事人一方或者双方为二人以上,其诉讼标的是共同的诉讼。可见,必要共同诉讼属于诉的主体合并,即当事人的合并。
五、简答题(每题7分,共14分)
1. 民事诉讼第三人的特点有:
(1)具有独立的诉讼地位。其诉讼地位既不同于原告,也不同于被告,不是共同诉讼人。
(2)与案件的处理结果有实体上的利害关系存在。因而不同于证人、鉴定人、诉讼代理人等。
2.处分原则的内容主要体现在:
(1)诉讼只能因当事人行使起诉权而开始。人民法院不得依职权自行启动民事诉讼程序。
(2)诉讼请求的范围由当事人自行决定。在判决对象的质和量上,法院都应当受诉讼请求的约束。
(3)当事人在诉讼中可以变更、撤回和追加诉讼请求;原告可以通过撤诉放弃已经提出的诉讼请求;被告可以承认原告的诉讼请求,也可以提起反诉;当事人双方可以在诉讼中自行和解或进行调解。
(4)当事人有权决定是否上诉、再审和申请执行。
(5)当事人有权处分自己的其他诉讼权利,如可以放弃申请回避、放弃对案件管辖的异议等。
六、案例分析(每题30分,共30分)
(1)答案:不能。因为太阳公司分别与月亮公司和环球公司签订了合作开发合同,太阳公司与环球公司签订的合同其仲裁条款对月亮公司无效,月亮公司不是该仲裁协议的主体。
解析:仲裁协议属于束己合同,也就是说,合同只约束双方当事人,对合同外的第三人没有约束力。所以太阳公司与荒丘公司签订的合同中的仲裁条款不能约束月亮公司。月亮公司不是该仲裁协议的主体。
(2)答案:不能。因为本案虽然存在两个有联系的合同关系,在仲裁裁决书生效后环球公司与诉讼案件的处理已无法律上的利害关系,它与太阳公司之间的法律关系已经由生效的仲裁裁决所确定。本案不能形成有独立请求权的第三人,也不能形成无独立请求权的第三人。
解析:根据《仲裁法》第9条规定,仲裁实行一裁终局制度。裁决作出后,当事人就同一纠纷再申请仲裁或者向人民法院起诉的,仲裁委员会或者人民法院不予受理。本案中,在仲裁裁决书生效后环球公司与太阳公司之间的法律关系已经由生效的仲裁裁决书所确定,换言之,环球公司与该案件的处理已无法律上的利害关系。根据第三人的概念,有独立请求权的第三人是指对当事人双方的诉讼标的认为有独立请求权的,以自己的名义提起诉讼的人。无独立请求权的第三人是指对当事人双方的诉讼标的虽然没有独立请求权,但案件处理结果同他有法律上的利害关系,以自己的名义申请参加诉讼,或者由人民法院通知他参加诉讼的人。本题中环球公司与诉讼案件的处理既然已无法律上的利害关系,自然就不能成为有独立请求权的第三人,或成为无独立请求权的第三人,所以其不能在诉讼中成为当事人。
(3)答案:合法。因为仲裁法规定当事人达成和解协议的,可以请求仲裁庭根据和解协议作出裁决书,也可以撤回仲裁申请;仲裁庭不能形成多数意见时,裁决应当按照首席仲裁员的意见作出。
解析:《仲裁法》第49条规定,当事人申请仲裁后,可以自行和解。达成和解协议的,可以请求仲裁庭根据和解协议作出裁决书,也可以撤回仲裁申请。第53条规定,裁决应当按照多数仲裁员的意见作出,少数仲裁员的不同意见可以记入笔录。仲裁庭不能形成多数意见时,裁决应当按照首席仲裁员的意见作出。
(4)答案:能。因为合同是否有效取决于该合同是否具备法定的有效要件,关于同一项目的两份合同只要都具备有效要件,可以同时有效,但只能履行其中一份合同。
解析:合同之债的债权效力不具有排他性,即在同一客体上可以成立两个以上不相容的债权,所以,对于同一标的的两份合同只要都具备了合同成立的有效要件,就可以同时有效,然而在实际履行时只能履行其中一份合同,因为根据“一物一权”的原则,一个客体上只能存在一个物权。
(5)答案:无权。因为只有仲裁
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