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第五章 国际私法的主体 第一节 国际私法上的国籍 一、国籍的概念 国籍是指一个人属于某一国家的国民的法律资格，是一个人隶属于一个国家的身份。 国籍决定一个人对一个国家所享有的权利和承担的义务。 二、国籍的法律冲突 （一）取得的冲突 国籍的取得因为出生或传来 出生有出生地主义和血统主义 或以出生地主义为主，血统主义为辅； 以血统主义为主，以血统主义为辅。 因传来：因婚姻、因收养、因准正、入籍等而取得会产生多国籍, 此乃国籍之积极冲突 （二）消灭 因婚姻、收养、准正、入籍等 导致多国籍或无国籍 无国籍乃国籍的消极冲突 多国籍或无国籍都将导致权利义务无法确定。 三、国籍的法律适用 一、积极冲突的法律适用 首先，内国国籍优先，其次： （一）以最先取得的国籍为其国籍 （二）以最后取得的国籍为其国籍 （三）以其住所地或惯常居所地为其国籍，我国的做法 （四）以与当事人具有最密切联系的国家为其国籍； 二、国籍消极冲突的法律适用 生来就无国籍、传来无国籍、无法查明国籍 住所地为其国籍——无住所地或住所不能确定的——以居住地——没有住所或居所的——法院地 我国是：先居住地，然后住所地 《涉外民事关系法律适用法》 第十一条　自然人的民事权利能力，适用经常居所地法律。 第十二条　自然人的民事行为能力，适用经常居所地法律。 自然人从事民事活动，依照经常居所地法律为无民事行为能力，依照行为地法律为有民事行为能力的，适用行为地法律，但涉及婚姻家庭、继承的除外。 第十三条　宣告失踪或者宣告死亡，适用自然人经常居所地法律。 第十四条　法人及其分支机构的民事权利能力、民事行为能力、组织机构、股东权利义务等事项，适用登记地法律。 法人的主营业地与登记地不一致的，可以适用主营业地法律。法人的经常居所地，为其主营业地。 第十五条　人格权的内容，适用权利人经常居所地法律 四、法人的国籍 一、资本控制（成员国籍） 美国是典型 二、设立地主义 我国是典型 三、住所地主义 澳大利亚是典型 四、准据法主义 捷克曾采用过这种做法 五、复合主义 第二节 住所 一、住所的概念 久居且有久居之意之处所。我国：公民以其户籍所在地的居住地为住所 二、住所的冲突 多住所或无住所 三、住所的法律适用 内国住所优先 外国住所冲突，以先居住的为准，以后居住的为准 如果无住所，以居所或惯常居所 则以曾经存在过的住所为住所 如无住所也无居所，则现在所在地为住所地 我国的做法：以其经常居住地为住所，有几个住所的，以与产生纠纷有最密切联系的住所为住所。 四、法人的住所 （一）管理中心地 （二）营业中心地 （三）最密切联系地 我国：法人以主要办事机构所在地 有两个以上办事机构的，应与产生民事法律关系最密切联系地为其住所。 第三节 外国人的民事法律地位 及属人法冲突 一、本国法与住所地法之冲突 趋势：住所地主义 二、外国人之民事法律地位 国民待遇 最惠国待遇 差别待遇 非互惠的普惠制待遇 最低待遇标准（《WTO》 之《TRIP’S》） 第四节 自然人之属人法 一、自然人权利能力之法律冲突 始于出生，终于死亡 出生与死亡之标准皆不同 适用属人法：大陆，国籍国 英美：住所地 二、自然人行为能力之属人法 （一）行为能力之冲突 （二）解决方法 属人法 我国的做法：我国公民定居国外的，其能力可定居地国法，但在我国内行为的，可适用我国法。如在定居国所为，可用定居国法。 如外国人在我国所为，以外国法为无民事行为能力，而依我国为有，则视为有 无国籍的人，依定居国法，无定居的，则住所地法 案例：李查蒂案 23岁之墨西哥小伙于法国缔结珠宝契约。并取得珠宝。后主张合同无效，理由是其年方23岁，依墨西哥之法律为未成年人，不具有缔约能力，故合同无效。 法国冲突规范规定，行为人之权利能力行为能力以其属人法。故当以墨法。 法之商人叫冤：其人虎背熊腰、面目堂堂。余安知其墨人乎？墨之法为何？法之法官亦恐未知。余P民焉能知晓？六月飞雪窦娥冤！ 法之法官以为然。 故判决如下： 第五节 法人属人法 一、法人认许 我国大陆：法律没有直接规定采用何种方式认许，但实际上时一种一般认许制度。 理由，于吾国无住所之外国法人与我国民所缔结之协议，依吾国之法有效者皆以其为有效，未见因主体不适格而无效者，故吾国以一般认许为准 特殊地区，台有特殊做法：对大陆，法院采用过特别认许。但很多时候有一般认许。到底何种做法。或者像大陆的法官断案一样不确定。 二、法人属人法 我国法律：外国法人以其注册登记地国家的法律为其本国法，法人的民事法律行为能力依其本国法。外国法人在我国领域内进行的民事活动，必须符合我国法律的规定。——《关于贯彻执行《民法通则》若干问题的意见》 外国法人：外国公司是指依照外国法律在中国境外登记成立的公司——《公司法》19