张俊浩《民法学原理》学习笔记.doc

《民法学原理》，一书是中国政法大学民法教研室几位中青年学者的力作。他们思想敏锐，敢于用一种新的民法思维来阐述在我国还很不发达的民法学。 民法学是一个理论上博大精深的法学部门。它的历史悠远、立法详尽；理论根深、著作浩瀚。不深刻掌握民法的理论，就不能深刻理解立法的精神并正确运用于实践。高等法律院校的莘莘学子尤其应注意民法理论功底的培养。从多年教学实践来看，只掌握民法学每一个别制度、原理，而对整个民法学缺乏系统、完整的理解，是民法学学习和讲授中尤其应注意的问题。本书作者在设计全书结构时，力图贯彻体系化的要求，既注意对每一项民事法律制度的分析，又注意从体系角度对每一项民事法律制度的阐述，以便使读者形成具有内在联系的民法体系观念。 民法学又是一个实践性极强的法学部门。每一项制度、每一个原理、每一个法条、每一个解释，都是以社会各种生活为其依据，又以社会生活为其用武之地。再复杂的民法理论、再难懂的民法条文，一旦用生活中的实例来说明，就很容易被人理解、掌握。但实际又是千变万化的。我们总不能把一本民法教程变成查找解决案件的辞书、手册，更不能把每一个具体纠纷的解决答案都详尽无遗地告诉读者。要在教程中教给学生解决实际问题的方法，而不仅仅是解决问题的自身。本书作者注意民法实务的研究，并力图在民法实务中更多地解决方法论问题。作者不仅设专章介绍法学方法论，而且在各部分的叙述中注意对学生方法论的训练培养。 民法较之其他许多法律部门更需要理论联系实际，而体系观念和方法论则是二者重要的结合点。解决好这两个问题将会有助于民法学在我国的发展。 张俊浩 民法学原理学习笔记 第一章 民法的意义理念与性格 民法通常在两个意义上使用： 1， 大陆法系部门法之民法；（调整私人之间相互关系的实体部门法） 2， 指该部门法的法典。 商法的兴起与民商分立。 市民法的传统理念： 1，私权神圣；人格权神圣和所有权神圣。自由的真谛是赋予每个人尽可能多的价值。他强调的是自立、自主、甘冒风险、不干涉邻人事务，以及对于他人的宽容与合作。但自由并不意味着不受制约。那种诋毁自由，认为自由主义就是为所欲为的观点是片面的肤浅的。所有权神圣为其他财产权的神圣奠定了逻辑基础。 2， 身份平等；在市民社会，平等实质上只是竞赛机会的平等，而不是竞赛结果的平等。结果平等是检验竞赛规则是否符合社会正义的标准之一。 3，意思自治。意思自治的真谛，是尊崇选择。这本是自由的应有之义。选择是参与的前提，而参与又使选择得以实现。在商品经济中，意思自治导致契约，契约的总和是市场。身份平等的人投入市场，目的在于追求利益的最大化。然而他们终于发现，只有与对手彼此都接受双发同意的约束——即契约，才是唯一现实的选择。契约体现了对等的互惠性，市场的本质正规定在其中。 意思自治理念尊崇意思，向意思推求责任。 对民法传统理念的怀疑： 战后从“个人本位”到“团体本位”的转移，公共利益原则、诚实信用原则、禁止权力滥用原则得以确立，这些原则在一定程度上修正和补充了是市民法定传统理念。 1， 对私有财产制度的怀疑。“所有权社会化”。 2， 对意思自治的怀疑。福利主义的发韧。 关于对契约自由的怀疑，社会主义者认为是：对资产者的专利、对无产者的陷阱。资本主义国家对契约自由主义的修正，发育了社会立法： （1），保护劳工立法。 （2），保护消费者立法。格式条款的解释与产品立法的严格责任。 （3），工业灾害责任立法。采纳严格责任原则。 （4），治理经济环境立法。反垄断、反不正当竞争。 3，诚实信用原则的确立。以人为本与社会本位论。诚实信用原则内涵丰富，具有开放性，指导法院判案的帝王条款。始见于1907年瑞士民法典第二条。 新自由主义思潮对传统民法理念的重新肯认。 我国民法六原则： 1， 权利神圣原则。 2， 身份平等原则。 3， 意思自治原则。 4， 公共利益原则。 5， 诚实信用原则。 6， 禁止权利滥用原则。 民法的性格： （一） 权利本位。权利概念为民法的核心概念。社会畸形时代的义务本位令人匪夷所思。 （二） 身份平等。民法是平等者的法。市民法对于权力的警觉，实际上就是对于身份不平等的警觉，对于以身份侵扰契约的警觉。畸形的官商勾结。 （三） 部分规范的任意性。 （四） 民事纠纷的得调解性。 （五） 民事责任的同质救济性。同质救济就是直接救济。行政责任、刑事责任的救济尽管手段严厉，却不是对于受害人的救济，而是对于秩序和安全的救济，对于规范的权威性救济。 说是笔记，只是摘抄而已。现在需要静下心来读点书了。 第二章 法学方法与民法 第一节 法律的体系化 一，体系化方法 体系化方法对于立法，要求取向于正义，实现规范的体系化。对于司法，则要求忠于法律却不盲从，既要防止有法不依，也要避免恶法亦法。而在具体操作上，则要求面向案件事实解释法律；