第四节 合同保全.pptVIP

第七章 合同的保全(不讲) 合同保全，又称债的保全，是指法律为防止因债务人的财产不当减少给债权人的债权实现带来危害，允许债权人代债务人之位向第三人行使债务人的权利，或请求法院撤销债务人与第三人的民事行为的法律制度。其中，债权人代债务人的权利为债权人的代位权；债权人请求法院撤销债务人与第三人的民事行为的权利，称为债权人的撤销权。 合同保全涉及第三人，其效力属于债的对外效力。合同以相对性为原则， 故一般情形下债权人不得直接支配债务人的人身、行为及其财产；更不得直接支配第三人的人身、行为及其财产；债权人亦不得干涉债务人与第三人的民事行为。可见，合同保全是对合同相对性原则的突破，并作为一项例外制度而存在的。 一、代位权 1、代位权之成立要件 （1）债权人对债务人的债权合法并届期满； （2）债务人对次债务人的债权亦届期满； （3）债务人对次债务人的债权不是专属于债务人自身的债权，即不具有人身性； （4）债务人有存在怠于行使到期债权的事实； “怠于行使”的含义是指债务人不以诉讼方式或仲裁方式向次债务人主张其享有的具有金钱给付内容的到期债权 （5）债务人怠于行使债权已经危害到债权人之债权，故有保全之必要。 2、代位之诉的地域管辖 依《〈合同法〉解释（—）》第14条，由次债务人住所地法院管辖。 3、代位之诉的当事人 （1）原告是债权人，即债权人以自己名义行使代位诉权； （2）被告是债务人的债务人，即次债务人； （3）债务人为第三人。原告未列的，法院可追加 。 4、诉讼当事人的关系 （1）次债务人可援用对债务人的抗辩权以对抗债权人 （2）原告胜诉的，诉讼费用由被告负担。从实现债权中优先支付。 （3）代位权成立的，次债务人向债权人直接履行，而不能向债务人履行。该履行产生两个效果： ①债权人与债务人的债消灭； ②债务人与次债务人的债相应消灭 （4）债权人请求数额以债权为限，不得超过债务人的债务。 第三节 债权人的撤销权 （二）撤销权之诉 1．撤销权成立条件及情形（《合同法》第74条） （1）债权人对债务人之债已届期满； （2）债务人有以下行为之一： ①放弃到期债权； ②无偿转让财产； ③以明显低价转让财产，且受让人知情的（恶意）。 （3）债务人实施的第（2）项行为，已危害债权人之债权实现。 （例1） 乙欠甲债10万元，到期末还。乙无其他财产，但丙欠乙10万元，亦到期。一日，乙对丙发出通知，免除丙之债务，丙不知甲、乙之纠葛。问：甲可否行使撤销权？ 2，撤销之诉的地域管辖 依《〈合同法〉解释（一）》第23条，由被告（债务人）住所地法院管辖 3、诉讼当事人 （1）原告：债权人； （2）被告：债务人； （3）第三人：受益人（受让人）。原告未列的，法院可追加（《〈合同法解释（—）》第24条）。 4、诉讼当事人的关系（《〈合同法〉解释（一）》第25条） （1）一经撤销，债务人与受让人（受益人）之行为自始无效； （2）两个以上债权人均提起撤销之诉的，可合并审理； （3）债权人胜诉的，其律师代理费、差旅费等必要费用由债务人负担；第三人有过错的，适当分担（《〈合同法〉解释（—）》第26条）。 5、除斥期间 （1）除斥期间为：1年。自知道或应当知道撤销事由之日起算； （2）除斥期间：5年。自债务人的行为发生之日起算。 * * 《合同法》中关于代位权与撤销权的规定极简要，但《〈合同法〉解释（—）》大大丰富了代位权、撤销权的内容。本专题融合了以上两个法律文件并进行了系统论述。保全制度融实体法与程序法于一体，本专题更重视程序规则的分析。 （例1） 乙欠甲债务2000元到期末还，乙无其他财产，但丙欠乙退休金3000元，乙到期末主张。问：甲能否对丙行使代位权？ （答案）不可以。 （提示） 关于专属于债务人自身的债权范围，见《〈合同法〉解释（一）》第12条。 （例2）乙欠甲债务10万元到期末还，乙无其他财产，但丙欠乙11万元货款，现乙正在起诉丙。问：甲可否对丙行使代位权？ （答案） 不可以。 （答案） 不可以。 （答案） （例8） 设例6中丙欠乙货款之债为7万元。问：甲诉丙的最高额请求是多少？ * *