授课教师教授李仁淼上课讲义.pptVIP

　授課教師 教授 李仁淼 ;第一章 行政與法的一般關係;第一節 行政的概念與分類;積極定義 「近代行政，在法之下受到法之規制，應將其理解為：以具體國家目的積極實現，所進行的整體之具有統一性，持續性之形成性的國家活動」 （田中二郎、行政法上巻５頁） 　　此種定義是否恰當，仍有檢討之於餘地，茲分述如下： ;稅務行政以外，亦有許多必須滿足法律規定要件，方能進行之行政行為。如對人民之權利自由限制，或對人民之裁罰性之行政作用。 亦即，於行政之活動中，雖有許多行政作用具有裁量之空間。但亦有許多行政作用，必須嚴守法律規定之要件，否則即會違法。 因此，裁量雖為行政活動之特質，但並非所有的行政活動，均有享有高度之裁量空間。 ;第二、國家目的之積極實現並非行政之特徵 具體性=行政計畫並非具體 和司法機關之關係= 擔保法律實效性之機關 交由法院?第一次判斷交給行政? 營業規制=交由行政?交由刑事裁判? =行政和司法均為實現國家目的之 機能並未改變;第三、整體之統一性 行政應有之意義。不過，在實際狀態，中央機當中 亦有未必統一之組織。 自中央，地方分權之觀點，在同一行政領域，各地 方亦保有其多樣性。形成性之概念也未必明確。 不過在上述定義中，若非行政，卻也不能將其定義為 司法。 ＝＞要積極定義行政之學說，亦只不過是從行政的特徵，傾向進行大概輪廓之描述。 ;第一節 行政的概念與分類;3.自以上幾點，立於扣除說。 4.以上的三種分類，除該擔當之機關外，著眼於作用本身的性質。因此被認為是實質之概念。 5.國家的三個主要作用，和地方公共團體之作用，存有何種關係，亦是問題。;第一節 行政的概念與分類;（二）內涵 1.規制行政和給付行政，也隨著行政比重的變遷或是行政法學關係而有所變遷。 2.對應於規制（干預）V.S給付行政者，有權力行政V.S非權力行政之用語。 3.因此，並不能說某種行政活動是規制活動，即立即會和某種法效果結合。 ;４、區別私經濟行政/公權力行政簡單之判斷原則 。 (1)具有上下秩序，強制與服從者＝公權力行政；對等關係事項＝私經濟行政 (2)難以判斷時，有時因立法政策考慮，由法律劃定為公法或私法事件 Ex.台灣省放領公有耕地自耕農實施辦法 最高法院=行政事件　 行政法院=民事事件 　 　 大法官會議釋字89號=系由普通法院管轄,爭執始告解決。;EX. 三七五減租條例，第１９條各款對佃租規定不明確之爭議 釋字128號解釋認為係公權力行政 學說(吳庚) 學說（李震山）;一、公權力行政—公法形式之行政行為 （一）高權行政：係指國家居於統治主體適用公法規定支各種行政行為，常採取的方式有課予負擔之行政處分、以事實行為之強制和訂定行政命令。 （二）單純高權行政（準高權行政、公法形式之給付行政）：乃指行政主體放棄權力性手段，改由提供給付服務、救濟照顧等方式，增進公共利益達成國家任務之行為。雖然仍適用公法之規定，但並非如命令、行政處分或其他強制手段直接對人民發生拘束力，而僅是產生個人相互間私法關係之效果，甚至完全不發生任何外部法律效果之各種行政作用，如行政機關提供相關資訊或訂立行政契約等。 ;二、私經濟行政（國庫行政）—私法形式之行政行為 係指國家居於公權力主體地位行使其統治權，而係處於與私人相當之法律地位，並在私法支配下所為之各種行為。? （一）行政輔助： 行政機關為滿足執行日常行政事務所不可或缺之人員或物資之需要，與私人訂定私法契約之行為。如行政所需之文具購買、辦公大樓之修繕。 ;（二）行政營利： 係指國家以增加國庫收入為主要目的；或為推行特定經濟或社會政策，而以企業主體的姿態所從事營利性質之企業活動，又分為直接與間接兩種方式： 1.直接方式：行政主體直接經由其內部不具獨立法律主體資格之機關或單位從事之企業營利行為，如成立菸酒公賣局。 2.間接方式：國家依特別法或公司法之規定，投資設立具有獨立法律主體資格之公司，而從事企業營利行為，如中油、中鋼。 ;（三）行政私法： 　（私法刑事之給付行政） 　公權力主體在從事給付行政時，以私法之方法或手段，直接實現行政目的與任務，如出售國民住宅、提供助學貸款。 補充：參與純粹交易行為： 　市場之交易行為基本上受供需法則之支配，國家為達成某行政上之目的，行政機關或所屬之公營事業參與市場交易，如為維持匯率而參與外匯買賣。 ;三、區別實益 向來學說將私經濟行政區分為上述前面三種類型，主要是著眼於是否受公法拘束及其程度之問題，特別是此類行政是否受到依法行政原則及憲法上基本權力規定之制約。 行政私法行為則是藉助私法手段以從事行政任務，故無論是組織結構上或利 用關係上採用私法形式，行政機關所為之行政行為，皆須受基本權與行政法一般原理原則之拘束，而非完全依照私法自治之法理，以免發生所謂「遁入私法」