商法学精品课程(第十七章--商法学原理与案例教程).ppt

商法学原理与案例教程 主 编 叶林 黎建飞 第十七章 证券法基本问题 第一节 证券的一般概念与分类 第二节 证券法概述 引例 孙大午非法集资案 第一节 证券的一般概念与分类 一、证券的概念、语义 二、证券法上的证券与分类 一、证券的概念、语义 (一)证券的概念 证券一词的使用范围非常广泛，在不同的领域使用时往往具有不同含义。 即便在法律上，所指的内容也不同：一般法律上所称的证券，是记载并代表一定权利的法律凭证的统称，如邮票、车船票、提货单、仓单、股票、债券、汇票、本票、支票，等等，属于广义的证券； (一)证券的概念 民商法上所称的证券一般是指有价证券，包括资本证券、商品证券和货币证券，属于中义的证券； 证券法上所讲的证券一般仅指资本证券，属于狭义的证券。 一、证券的概念、语义 (二)书证与证券 1民法普通法上的书证 书证是指借助专用纸单或者其他载体上记载的文字或者图形，用以表彰特定民事权利的证书。电子数据形式将使证券概念逐渐脱离民法“物”的范畴而更趋独立。 2特别法上的证券 传统民法大多数都按照证券的功能，将其分为金券、资格证券和有价证券。 二、证券法上的证券与分类 (一)证券的基本法律属性 1证券是直接投资工具 2证券是证权证券 3证券是标准化权利凭证 【案例17—1】“天下第一庄园”闹京城圈钱三亿 二、证券法上的证券与分类 (二)证券法上证券的分类 根据证券是否上市交易，证券分为上市证券和非上市证券。 依照证券的功能不同，我国《证券法》第2条规定证券主要包括股票、公司债券、国务院依法认定的其他证券、政府证券、证券投资基金份额。 【案例17—2】Reves诉 Ernst Young案 第二节 证券法概述 一、证券法的调整对象 二、证券法的地位和性质 三、证券法的基本原则 一、证券法的调整对象 我国证券法是调整证券发行和交易关系以及证券监管关系的法律规范的总称，这属于形式意义上的证券法。 证券法属于特别法，以特别事项或者特定社会关系作为其调整对象，其调整的社会关系可划分为四种主要类型。 一、证券法的调整对象 (一)证券发行 证券发行是指证券发行人制作并向投资者提供或者出售证券的行为，分为制作行为和出售行为。 (二)证券交易 证券交易主要是证券买卖行为，在广义上，它是证券投资者之间以证券为标的进行的买卖、赠与、设立担保等各种行为的总和。 证券交易分为场内交易和场外交易。 一、证券法的调整对象 (三)证券服务 证券交易和投资是技术性很强的专业投资活动。为了提高证券投资的安全性，证券发行与交易必须依赖专业机构提供的各种中介服务。 (四)证券监管 证券监管行为是证券市场监管者依法实施的证券监督管理行为。 根据证券法的规定，我国的证券监管分别由国务院证券监督管理机构、国务院授权的部门和证券监管自律组织实施。 二、证券法的地位和性质 (一)证券法的地位 证券法的地位，即证券法在一国法律体系中所处的地位，以及证券法与相关法律之间的关系。在证券法的地位问题上，各国立法态度有所差异，尤其是因相关国家采取民商分立或者民商合一体系而有区别。 在民商分立体系下，证券法是商法的特别法。 在民商合一体系下，民法典通常会就调整证券关系的一般规则作出原则性规定，同时，立法机关通常还会单独制定证券法或者证券交易法，证券法或者证券交易法则被视为民事特别法，而非商事特别法。 二、证券法的地位和性质 (二)证券法与公司法的关系 在证券法与公司法关系问题上，学术界存在“关系法学说”和“特别法学说”两种基本观点。 从证券法调整的证券种类、证券法和公司法在立法宗旨上的差异及法律规范性质上的差异来分析，“关系法学说”具有更大的合理性。 (三)证券法的性质 首先，证券法是行为法。 再次，证券法兼具实体法和程序法的特点。 最后，证券法兼具国家制定法和习惯法特点。 三、证券法的基本原则 证券法基本原则是证券法基本精神的体现，是证券法执法、司法的根本准则，其效力应贯穿于证券法整体。 我国证券法基本原则可概括为公开原则、公正原则、公平原则、诚实信用原则、兼顾安全的效率原则。 三、证券法的基本原则 (一)公开原则 (二)公正原则 (三)公平原则 (四)诚实信用原则 (五)兼顾安全的效率原则 思考题 1如何认识证券的基本法律属性？ 2如何理解证券法的地位和性质？ 3如何理解证券法上诚实信用原则的特殊含义？ * 商法学原理与案例教程 21世纪法学系列教材 * 商法学原理与案例教程