2010年第八届理律杯模拟法庭辩论赛-TsinghuaUniversity.PDF

2010 年第八届“理律杯”模拟法庭辩论赛 书 面 答 辩 意 见 中国福元市电力公司（被申请方） 呈递 第 二十四号参赛队 2010 年 11 月 15 日 第二十四号参赛队 被申请方 书状纲要 为了澄清案件事实，实现权利义务的公正分配，被申请方首先按时间顺序陈 述案件基本事实，补充申请方遗漏的相关事实，其次请求驳回申请方的仲裁请求， 要求申请方承担被申请方的经济损失，继而提出以下代理意见： 一、申请方的仲裁请求已超过仲裁时效 事实依据： 申请方自2001 年 7 月 9 日《清算结束报告》作出之日应已明确 知道权利受到侵害，自此开始计算仲裁时效；在时效期间内申请方未提出明确的 请求，没有发生时效中止、中断的事由，申请方于 2004 年 12 月 16 日才提起仲 裁，已远远超过仲裁时效。 法律依据： 《仲裁法》第74 条；《民法通则》第 131 条、第 135 条、第 137 条、第 139 条、第 140 条；《公司法》第 185 条；《合同法》第 22 条、第 92 条；《关于贯彻执行＜民法通则＞若干问题的意见（试行）》第 172 条。 二、《修订合同》第七条与第十四条无效 事实依据： 《修订合同》第 7 条与第 14 条构成“保底条款”，违背强制性 规定，违背合同正义原则和利益共享、风险共担的原则，应属无效。 法律依据： 《关于审理联营合同纠纷案件若干问题的解答》第4 条；《公司 法》 第 2 条、第 3 条；《电力工业部关于外商投资电力项目的若干规定》第 24 条； 《合同法》第 5 条、第 52 条；《中外合作经营企业法》第 2 条。 三、合同提前终止的责任应由申请方承担 事实依据：签订《修订合同》后，被申请方积极履行出资等义务，不存在违 约行为。而且当被申请方得知国家法律政策要求合作公司交纳“上网配套费”后， 当即与申请方进行磋商，并及时请示福广省电力局争取免交，为继续合作作出了 最大的努力，但是申请方不遵守我国法律和《合作合同》，拒绝交纳“上网配套 费”，最终导致合作提前终止，应当承担我方遭受的经济损失。 法律依据： 《关于严格控制小火电设备生产建设的通知》；《小火电机组建 设管理暂行规定》；《民法通则》第 55 条、第 111 条、第 115 条；《合同法》 第 97 条、第 107 条；《公司法》第 5 条；《中外合作经营企业法实施细则》第 2 条；《经济合同法》第 28 条。 目录 第一部分 基本事实 1 第二部分 仲裁请求 2 第三部分 法律适用 3 一、程序方面的法律适用 3 二、实体方面的法律适用 3 （一）适用《中外合作经营企业法》及其相关法规 3 （二）适用《合同法》 3 1、从法的时间效力来看 3 2、从法的对象效力来看 4 （三）适用《公司法》 4 第四部分 代理意见 5 一、本案已超过仲裁时效 5 （一）本案的仲裁时效为两年 5 （二）本案仲裁时效应从清算报告作出之日起计算 5 1、自清算报告作出之日申请方应当知道权利受到损害 5 （1）合作公司的债权债务已经了结，申请方的损失已确定 5 （2）被申请方主观上不承认其违约，客观上也没有作出赔偿申请方损失的意思表示 6