《第六章《合同的担保》-公开课件.pptVIP

四、定金的效力 立约定金罚则：给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。 成约定金：是合同成立或生效的条件，其效力为：给付定金的一方拒绝交付定金的，合同不成立或不生效。但主合同已经履行或者已经履行主要部分的，给付定金的一方未支付定金，不影响主合同的成立或者生效。 解约定金：以当事人解除合同为处罚条件，其效力为：给付定金的一方解除合同的，无权要求返还定金；接受定金的一方解除合同的，应当双倍返还定金。 甲、乙订有一合同，后甲交10万元违约定金于乙。如果甲违约，应如何处理？如果乙违约，应如何处理？ 案例【6-8】 提示：如果甲违约，则10万元归乙；如果乙违约，则乙应向甲支付20万元。 提示：违约定金于当事人一方不履行债务时发生制裁效力，即定金罚则生效：给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。 1、如何区分连带责任保证与连带共同保证？ 简要提示：连带责任保证与连带共同保证的区分在于：（1）连带共同保证是指保证人之间对合同债务有连带责任，其对应的是按份共同保证；而连带责任保证是指保证人与主债务人对合同债务有连带责任，其对应的是一般保证。连带共同保证的保证人，对于主债务既可以是一般保证，又可以是连带责任保证。（2）连带共同保证的保证人为两个以上，而连带责任保证的保证人可以是一个人。 【难点追问】 2、如何理解保证人和债务人之间的法律关系？ 简要提示：保证人与债务人之间为委托关系，保证人接受债务人的委托，为主债务人的债务提供担保。其委托关系可以是有偿的，也可以是无偿的，取决于保证人与债务人的约定。保证人未受委托提供担保或担保责任消除后仍承担保证责任，则债务人与保证人之间为无因管理关系。 【难点追问】 一般认为，保证人须是具有代偿能力的人。所谓代偿能力，取决于主体拥有的财产或取得财产的能力。由于保证人最终可能要为债务人代为清偿债务，如果其没有相应的财产或取得财产的能力，一旦出现债务的代为清偿时，他就无法履行。当然，对于保证人是否需具有代偿能力，各国的做法不尽相同，从国外立法来看，主要有两种不同的模式，一种是以德国为代表的模式，并不要求保证人须具有代偿能力；二是以法国为代表的模式，要求保证人须有代偿能力。我国担保法对保证人资格作如此规定类似于法国模式。 【前沿提示】保证人的资格 然而，代偿能力与行为能力是两个不同的概念，有行为能力的人不一定具有代偿能力，有代偿能力的人不一定有行为能力。行为能力的有无有法律上的标准可依，而代偿能力的有无却取决于当事人的认识。对于没有代偿能力的人，债权人愿意接受其所作的保证，法律没有必要进行干预。而没有行为能力的人，即使其有很强的代偿能力，也不应作为保证人，因为充当保证人事实上是一种变相的财产处分行为，行为人须有相应的行为能力。基于此种认识，对于保证人的资格，即使法律上没有特别的规定，作为保证合同主体之一的保证人也应具有相应的行为能力，这是法律行为一般生效要件所要求的；而代偿能力的规定，实有画蛇添足之嫌。在我国的司法实践中，也没有以代偿能力的有无作为判断保证合同效力的依据，因此，凡具有相应权利能力和行为能力的自然人、法人和其他组织，都可作为保证人。 【前沿提示】保证人的资格 1、简述合同担保的特征。 2、一般保证的保证期间与连带保证的保证期间有哪些不同？ 3、设立定金应满足哪些条件？ 4、简述定金罚则的具体内容。 【思考题】 5、案例分析：甲欠乙100万元，约定3月1日前还款。丙为一般保证人，保证合同中未约定保证期间。3月1日过后，甲未还款。乙于10月10日诉甲，乙胜诉。但甲无财产，执行未果。后乙要求丙承担责任。问：丙是否应该承担还款责任？ 参考答案：本例中，丙为一般保证人，保证合同中未约定保证期间，适用法定保证期间6个月，即9月1日为最后日期。而乙于10月10日才诉甲，乙对甲的债权受主债权诉讼时效期间的保护，不受影响；但保证期间已经过，丙不再有保证责任。 【思考题】 谢谢！ 第六章 合同的担保 为保护交易安全，在主债务之外再设担保之从债务，能使债权得到双重保护。本章的主要内容是保证与定金这两种合同担保形式。首先介绍合同担保的特征、分类，其次阐述保证的概念、保证人、保证合同、保证的分类以及保证责任，最后分析定金的概念、定金的种类、定金的设立及其效力。要求了解合同担保的分类，掌握保证合同、保证的分类，熟悉保证责任，掌握定金的种类及其设立，熟悉定金的效力。 【本章内容提示】 第一节 合同的担保概述 一、合同担保的概念与特征 概念： 合同担保是依照法律规定或当事人约定而设立的确保合同义务履行和权利实现的法律措施。 特征： 1、合同担保的从属性。合同担保从