解除与变更劳动关系的操作技巧.ppt

操作实务：（1）本条禁止的是用人单位单方解除劳动合同，并不禁止劳动者单方解除劳动合同或者劳动者与用人单位协商一致解除劳动合同。 （2）劳动合同法只规定不得依劳动合同法40条、41条解除，但是，如果劳动者存在劳动合同法第39条规定的六种过失性情形之一 的，即劳动者有过错有违规违纪行为，也是可以解除劳动合同。 （四）劳动合同的终止 1、劳动合同解除与终止的区别 解除 终止 行为性质 主观为之 客观所致 出现概率 偶然性 必然性 发生事由 严格法定（劳动者除外） 期满或主体（资格）消灭 行使程序 严格约束 相对宽松 法律后果 大多数情形支付经济补偿 少部分情形支付经济补偿 2、终止的法定条件 《劳动合同法》第44条规定了劳动合同终止的六种法定情形，《实施条例》第13条：用人单位与劳动者不得在劳动合同法第44条规定的劳动合同终止情形之外约定其他的劳动合同终止条件。可见终止条件只有法定，排除了当事人约定终止条件的情形，主要包括： （1）劳动合同期满的； 这主要适用于固定期限劳动合同和以完成一定工作任务为期限的劳动合同两种情形 问题： 合同期满后未续订又未终止 注意：用人单位只有在第1次劳动合同期满允许终止，第2次劳动合同期满则已无权终止。 （2）劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的； （3）劳动者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失踪的； （4）用人单位被依法宣告破产的； （5）用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的； （6）有法律、行政法规规定的其他情形的 《实施条例》第21条规定，劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止，就是行政法规规定的其他情形。 3、终止劳动合同的经济补偿 （1）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，终止固定期限劳动合同的，必须支付经济补偿金。如是劳动者本人不愿续签的，可以不支付经济补偿。 （2）用人单位被依法宣告破产；被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散而终止劳动合同不论是固定期限还是无固定期限的，应支付经济补偿。 （3）以完成一定工作任务为期限的劳动合同因任务完成而终止的，用人单位应支付经济补偿。（《实施条例》第22条） 案例： 陈某于2007年8月20日与公司签订了1年期的劳动合同，合同到期日为2008年8月25日。2008年7月8日，公司发给陈某一份征求意见单，意见单写明:“您与公司签订的合同将于2008年8月25日期满，今特提前1个半月征求意见。现公司不降低原劳动合同的约定条件，期满后续订劳动合同为3年。请您慎重考虑，续订合同还是不再续订合同，将个人意见记录在个人意见栏内并签名后提交本公司。不认可上述条件或逾期不 交此单的视作本人拒签劳动合同，8月25日后，人事科将办理您的终止劳动合同手续。” 陈某收到此“征求意见单”后按时递交了征求意见单，并签注“同意续订合同1年”。8月25日公司以陈某不愿续订合同为由，终止了陈某劳动合同，并不予支付经济补偿金。事后陈某向劳动仲裁委提出申请，认为因协商不一致用人单位终止劳动合同，请求公司支付陈某1个月的经济补偿金。 公司认为，公司愿意与陈某续订劳动合同，而且希望与其签订3年的劳动合同，公司的做法符合《劳动合同法》的精神，尽量与员工签订长期合同，以期形成相对稳定的劳动关系。《劳动合同法》第46条第一款第五项规定，除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第44条第一项规定终止固定期限劳动合同的要支付经济补偿金。 现公司提高原劳动合同签订条件欲与陈某续订劳动合同的情况下，陈某不同意签订，故公司无需支付陈某终止劳动合同的经济补偿金。 陈某认为，《劳动合同法》第3条规定，订立劳动合同，应当遵循合法、公平、平等自愿、协商一致，诚实信用的原则。我本人同意续订合同，但只愿意再续订1年。 关于续订劳动合同的期限问题，应由双方当事人协商一致，员工并不一定要服从公司提出的期限，而应由公司服从员工的意见。现由于公司无法与本人协商达成一致意见而致原劳动合同终止无法续汀，不应适用《劳动合同法》第46条第一款第五项的规定。公司应当向本人支付经济补偿金。 分析： 本案中，用人单位与劳动者就续订劳动合同的期限无法达成一致意见时，应分情况处理: 用人单位应当服从法律所规定的期限。如双方连续订立二次固定期限劳动合同后，用人单位必须依法与劳动者签订无固定期限劳动合同;在用人单位提高原劳动合同签订条件的情况下，劳动者应当服从用人单位要求签订的期限。 那么，劳动合同的期限是否属于是劳动合同的条件呢？劳动合同期限是劳动合同九项必备条款之一，是劳动合同的一项主要内容，既是劳动合同法律制度的外在表现形式，又是劳动合同法律制度发挥整体功能和显示生命力的重要内部条件。劳动合同期限