g2018最新个人承包建筑工程内部合伙协议的效力.pdfVIP

个人承包建筑工程内部合伙协议的效力 广东创基律师事务所 骆训文 问题：个人挂靠建筑施工企业的建筑施工合同一般被认定为无效合同几乎已成共识，那么，如果以约定 个人挂靠施工企业为主要内容的个人内部合伙合同效力如何呢？本人在深圳市南山区人民法院代理的一案 可作一借鉴。 一、基本案情： 2005 年 1 月 18 日，原告张 ××与被告李 ×签订了一份协议书，约定双方共同合股承包义乌外商俱乐部工 程。原告占 25% 的股份，出资 50 万元，被告占 75%股份，出资其余部分（即 150 万元）。协议签订后， 被告于同年 1 月 18 日和 1 月 19 日先后两次收取了原告入股金 15 万元。 被告在收到原告的 15 万元资金后，并没有让原告参与管理，原告因此与被告多次协商，但被告拒不理 睬。依据相关法律规定，承包工程必须有相关建筑资质，原被告个人承接工程，违反了我国的强制性法律 规定，应属无效。据此，请求法院判令： 1、确认原被告双方签订的合股承包经营协议无效； 2 、被告退还 入股金人民币 15 万元，支付利息人民币 4599 元（按股金的日万分之二点一暂计至 2005 年 6 月 14 日）， 并赔偿损失人民币 7354.50 元，合计人民币 161953.50 元； 3 、本案诉讼费用由被告承担。 被告未到庭，无答辩。 经审理查明， 2005 年 1 月 18 日，原告张 ××与被告李 ×签订协议书一份，约定： 1、甲（被告）乙（原告） 双方共同合股（有限责任公司）承包经营管理施工义乌外商俱乐部工程，由乙方出资 50 万元人民币，分阶 段投入项目的施工建设中， 乙方占整个工程项目的 25% 的股份。 2、义乌外商俱乐部工程施工所需的其余资 金由甲方负责， 甲方占有整个项目的 75% 的股份 ……5 、项目部的资金有余额时， 应按照甲乙双方股份比例 归还甲乙双方所投入的资金。最后竣工时的盈利及工程所有盈利甲乙双方按股份比例进行分配，项目部购 买的机械以资金形式分配给甲方。 6 、本协议在双方签字之日起生效，在双方分配完所有利润后自动解除。 签订协议当日，被告收到原告义乌外商俱乐部工程施工入股金人民币 50000 元。次日，被告又收到原告第 二笔义乌外商俱乐部工程施工入股金人民币 100000 元。 庭审中，原告向本院提交交通费及住宿费票据，合计金额人民币 7354.50 元，证明原告交通费及住宿费 损失。 另查明，原告和被告在协议中约定，双方在合作过程中如有争议，应先协商解决，如协商不成，应在深 圳市法定仲裁机构进行仲裁。仲裁不成，在深圳市南山区人民法院提出诉讼。 二、法院观点： 本案系合伙纠纷。被告经本院合法传唤，无正当理由未到庭应诉，应视为其放弃对原告主张的抗辩，本 院对原告主张的事实予以确认。根据建筑法规定，承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并 在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。原、被告系个人，双方关于共同承包建设义乌外商俱乐部工程 的协议，违反了上述法律、法规的强制性规定，应为无效，被告因该合同取得的财产，应予返还。原告诉 请返还入股金人民币 15 万元，本院予以支持。 原告明知自己及被告没有建筑施工企业资质， 而与被告签订 协议，存在过错，应承担相应的法律后果，其对利息及交通费，住宿费的诉讼请求，本院不予支持。 三、法院判决： 2005 年 8 月 25 日,深圳市南山区人民法院作出一审判决如下： 依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百三十条，《中华人民共和国建筑法》第 二十六条，《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项及最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干 规定》第二条之规定，判决如下： 一、原、被告双方签订的合股承包经营协议书无效； 二、被告李 ×应本判决生效之日起十日内返还原告张 ××人民币 15 万元； 三、驳回