马克思主义理论研究和建设工程重点教材《商法学》教学课件第一章 商法的一般原理.pptx

;第一章 商法的一般原理;本章要点;第一节 商法概述;第一节 商法概述;商事关系 1.商事关系的主体。商事主体是特殊的民事主体。民事主体若要取得商事主体资格，通常要先行办理商事登记。 2.商事关系的客体。商事关系的客体既包括动产和不动产，又包括营业或者营业资产等，还可以包括其他权利或利益。 3.商事关系的内容。即商事权利义务关系。在双方或多方商事关系中，各方当事人按照意思自治等规则确定相互之间的权利义务关系。在单方商事关系中，商事主体既要遵从商法和民法原则，又要遵守消费者权益保护法的特别规定。 ; 二、商法的基础概念 （一）商法的基础概念 ;1.商和商事 在商法中，“商”有两种含义。一是指生意或者买卖；二是指商人或从事生意或买卖的人，不限于只从事买卖的“商贩”或“买卖商”。 在我国商法学上，“商”在限定法律关系的主体时，指商人或企业等商事主体；在限定事业或行为时，是指营利事业或商行为。 “商事”是指商人从事的、以营利为目的的各种活动或事务。 “商事”具有“民事”的一般属性，属于“民事”的下位概念，但具有自身的特殊性。商事活动的主体是商人或企业，商事活动具有营利特征。在商法对商事活动有特别规定时，应当优先适用商法规定；商法没有规定的，适用商事习惯；商事习惯没有规定的，适用民法。;2.商人 首先，商人最初是自然人，现在则既包含自然人，也包括法律拟制之人。相应地，商法学中存在采用“商业组织”替代商人的现象。 其次，商人最初是“买卖商”或“商贩”，现在已发展到从事各种营业活动的商人。在商法史上，买卖是最主要的商业形式，随着现代商业的发展，运输、仓储、信贷、代理等逐渐从买卖中独立出来，成为新的商业形式。 最后，商人最初与“士”“农”和“工”相对应，既是一种职业，也是一种社会阶层。随着近代私法之平等原则的建立，商人逐渐褪去了社会阶层的色彩，转而主要是指一种职业，即以从事经营活动为职业的个人和组织。;3.商行为 商行为是指商人经营或从事营利事业的各种营利行为。 首先，商行为是商人???施的行为。根据商事登记法规定，商人有义务办理商事登记；凡登记为商人者，其实施的行为应当推定为商行为。未办理商事登记而以从事经营活动为职业的人，应当推定为商人。 其次，商行为限于营利事业范围内的行为。凡能带来经济利益的事业，为营利事业，如以公司形式经营工厂。反之，为非营利事业。商人是否将所得利益分配给投资者，不是商行为的认定标准。 最后，商行为包括法律行为及其他行为。凡属于法律行为者，以意思表示为其构成要素，并产生当事人意定的法律效果；凡属于其他行为者，不以意思表示为其构成要素的，依法将产生法定效果。;4.营利事业 事业，依照其性质和目的，分为营利事业和非营利事业。 营利的认定，有目的和手段两个角度。行为人以营利为目的而从事某种持续性的活动的，可认定为营利事业。例如以博取“买”和“卖”之间的差价为目的持续活动。反之，可以认定为非营利事业。如果行为人的营利目的虽不明显，但采用了经营或营业的形式，也可推定为营利事业。例如，教育事业通常是非营利事业，但以公司形式开展教育事业，仍可归为营利事业。 营利事业和非营利事业的区分标准是弹性的。行为人从事营利事业和非营利事业所遵守的法律存在差异。在适用税法时，两者之间的差异更为明显。;5.营业 营业是指运营中的营利事业，既包括组织和经营活动，也包括财产关系。相应地，营业可分为主观营业和客观营业。 营业转让或营业让与 所谓营业转让或让与，是指商人将其营业所依赖的、具有有机体性质的整体财产，全部或部分让与他人。营业转让或让与既是标的之转让，也与让与行为有关，属于主观营业和客观营业的结合体。;（二）商法基础概念的发展 1.商法基础概念的意义 首先，商法基础概念可以整合具体的商法术语和范畴。 其次，商法基础概念有助于集中表达商法的独特性。 最后，商法基础概念是促进民法发展的重要力量。 2.商法基础概念的变化和生成 古代和近代商法主要采用商人和商行为的概念体系，反映了商法的交易法地位，适应了对简单商品交易关系的调整需求。在现代社会，各国立法者不断介入、干预交易关系，债法统一化趋势日渐明显。随着商法地位的改变及近代商法向现代商法的转型，近代商法的概念体系必然面临概念转型和重构的问题。 一方面，企业和经营者概念进入现代商法；另一方面，营业概念的地位提升。 ; 三、商法的原则 （一）商法原则的含义和地位 1.商法原则与商法功能、商法价值 商法原则、商法功能和商法价值是性质相异、但又相互联系的三个概念。商法原则虽然具有抽象性，却属于法律规范的范畴，裁判者可以援引并作出裁判