不良资产收购中的法律实务.pdfVIP

为分散和化解金融风险、推进国有企业转机建制的步伐、有效提高国有商业银 行的资产质量和抵抗系统性金融风险的能力，我国借鉴了国外处置银行不良资 产的经验，先后成立了 “信达、 “东方 ”、 “长城 ”、 “华融 ”等四家资产管理公司。 资产管理公司对商业银行不良资产的接收及处置是一项政策性和法律性都 很强的工作，因此在实际工作中，应注意把握政策性规定和有关指导原则，严 格界定不良资产的接收范围、接收条件，以期最大限度地保全资产。结合自己 在信达和华融两家管理公司参与专项法律顾问工作的体会，笔者认为，不良资 产的接收在程序上分以下 5 个方面： 1．资料审查 所审查的资料，是指证明债权债务关系或资产所有权的有关法律文书，包 括：（ 1）一般贷款类资产，如借款合同、担保合同、证明担保或抵押权利存在 的其它法律文书等。（ 2 ）以物抵贷类资产。如抵贷协议或法院判决书、调解 书、仲裁书、以物抵贷资产清单等。（ 3）涉诉贷款及相应法律文件，如起诉 状、上诉状、撤诉申请书、财产保全申请书、支付令申请书以及破产还贷申请 书、判决书、调解书和申请执行书、执行证明等相关法律文书。 2 ．债务人资信调查及现场检查 对债务人的资信调查主要应围绕以下问题展开，即：债务人的主体资格、 组织形态、股本结构、分支机构情况等；债务人的历史经营情况、对债务的态 度、是否有逃废债的倾向等；现实经营状况、主要经营业务、产品的市场情 况、债务人的总体负债情况、对外担保情况、对外投资情况，以及债权情况 等。 现场核查要求资产管理公司有关人员及法律顾问人员，要结合已有资料所 示情况，对企业的住所、人员、资产实物状态、抵押或质押资产的存在状态及 管理现状等进行实物和资料对照核查。 此外，还有涉诉类资产的核查，主要内容是与承办案件的人民法院具体办 案人员联系，具体了解案件审理、执行的实际情况及可能存在的问题。 3．资料分析及综合评估 所谓资料分析和综合评估就是要在资料审查和现场核查的基础上，对拟接 收的不良资产进行评估分类，进而制订出接收方案和初步的处置意见。 分析和评估的主要思路为：（ 1）债务人如为暂时性经营困难，有一定的市 场，有一定的发展潜力，符合债转股条件的纳入债转股企业管理；需要进一步 信贷支持的，帮助企业改进管理，申请债务融资帮助。（ 2 ）债权资产为有效抵 押或担保的，确定行权计划，包括自营、拍卖或出售等。（ 3 ）债务人下落不明 或经营将持续恶化，难以起死回生的，要落实其财产情况，及时向人民法院提 起诉讼，请求强制执行。 对于有担保或抵押债权的，要确切弄清其时效期限，及时通过催收或诉讼 确权，以便中止或延长行权时效。债权接收过程中，尤其要注意债权资产的保 全和相应的权利时效问题。 4 ．担保性条款和担保合同的审查 相关法律法规对各种担保的有效设定均有详细的、明确的规定，在诸多涉 及担保是否有效的条件中，常常因为当事人在设立担保时没有认真考虑担保单 位的资质能力，担保条款的设定不规范、不明确，担保设定程序不符合法律要 求等造成担保无效或没有起到应有的效果，对此，应给予足够的重视。 我国《担保法》对五种担保方式的生效条件有着不同的规定，以抵押为 例，《担保法》规定以无地上定着物的土地使用权、城市房地产或者乡（镇） 村企业的厂房等建筑物、林木、航空器、船舶、车辆、企业的设备和其它某些 动产为抵押的，必须办理抵押登记，抵押合同自抵押登记之日起生效。 5．《债权转让协议》和《债权转股权协议》 债权人出让人（国有商业银行）与债权受让人（资产管理公司）及债务 人、担保或抵押人之间签署《债权转让协议》是债权转移至资产管理公司的必 经法律程序。但在实践中，债务人或担保人并不一定会主动地在 “债权转让协 议 ”上签字。依据合同法的规定，债权人和受让人的合意即令债权转让具备特定 的法律效力，但债权人和受让人对债务人负有通知的义务。确切地讲，担保人 在转让协议上签字的法律效力仅限于对债权转让这一法律事实的确认，如需变 更抵押权或延长抵押效力，则 “债权