担保物权体系比较研究概要.pptxVIP

;1、security interest的释义;Security interest:担保物权；担保权益【布莱克律大辞典】;英美法系的不动产担保;按揭(mortgage);◆英国的按揭;相比英国具有以下几方面的特点: 1、在按揭的设定形式上，美国法认为，设定按揭的行为是契约，而按揭契约是要式契约，必须采取法定形式; 2、在按揭的主体上，提供按揭担保的人既可以是债务人，也可以是主债务当事人以外的第三人; 3、在按揭标的物方面，不动产、不动产上的权益和各类动产均可设定按揭; 4、在按揭的公示问题上，登记并非不动产按揭的成立或生效要件，而只是对抗要件【1】； ;财产上负担(charge);不动产留置权(Equitable lien);英美法系的动产担保;动产抵押;动产质权;动产留置权;◆海事留置权(Maritime lien)，指留置权人为担保其海商法上的各种请求权（如船员薪金支付请求权、船舶碰撞损害赔偿请求权、海难救助费用请求权等）得以实现，而对船舶及其附属设备和船载货物享有的扣押请求权。但是它不以债权人对留置物的占有为前提【1】，而且留置权人担保物的变价权和优先受偿权，必须通过诉讼方可实现【2】。因此，从大陆法的角度看，与其说还是留置权是一种担保物权，具有物权效力，不如说类似于法、日的优先权更为恰当【3】。; 在这里，值得一提的是美国动产担保交易法。 其实，就“担保权益”这一概念来说，其在美国《统一商法典》第一章的规定是比较宽泛的，但其定义中关键部分所界定的“存在于动产或附着物上的担保支付或债务履行的权益。”就将“担保权益”这一概念圈定在第九编依合意创设的财产负担之上。由此，美国《统一商法典》第九编就与因法律的实施所产生的财产负担诸如美国司法上的、普通法上的以及法定的担保权(liens)区别开来。所以，可以说，除了现在第九章列出调整范围的例外之外，第九编调整所有依合意创设在动产上和附着物上的担保权益。 ; 美国统一商法典第九编适用于包括动产抵押在内的各种动产担保交易。诸如动产按揭、附条件买卖中（法定）所有权、质押中的占有权等。此一概念化的术语涵盖了美国此前的几乎所有“债权人在担保物上的权利”。 起草者避开了???大多数动产担保国内法所采纳的形式上的物权法定主义，它依务实的观点而展开，不管交易的形式如何，只要在市场上起着相同的功能（即通过合意赋予债权人某种动产权利，使之将该财产视为债务不履行时的救济的来源）。起决定性作用的不是交易的形式或者权利产生的方式而是交易的结果,即“功能方法”【1】。 目前，大陆学者多认为美国统一商法典第九编给了我们一些有益启示，其在一定程度上否定了大陆法意义的物权法定主义，崇尚私法自治，更加有利于动产担保物权的发展。介于篇幅限制，在此不加赘述。;完善我国担保物权的浅见; 我国学者普遍主张立法应当规定让与担保制度（如梁慧星教授），陈本寒教授甚至主张废除动产抵押制度，以让与担保制度取代之。只是让与担保属于非典型担保，须以特别法的形式规定。 动产抵押与动产的让与担保，无论在功能、公示方法、公示效力等方面完全相同，而且让与担保的适用范围远比动产抵押要大。废除动产抵押制度，不仅有利于维护抵押制度的完整性，而且用让与担保取代动产抵押，工商企业以占有改定的方式进行动产担保的融资，丝毫不会受到影响【1】。;◆扩展不动产留置权 就我国现行立法和理论而言，留置权作为法定担保物权已为人们所接受，能否通过对留置权的改造，扩大留置权的适用范围，将留置的标的延伸至不动产，成立所谓不动产留置权，来解决不动产交易（买卖、工事、保管）中债权人的债权保障问题【1】。 ◆动产物权的公示完善 在动产物权的公示方面，现行立法只规定以现实交付和实际找有的方式来设定和维持质权的存在。应当明确规定，动产质权也可采用简易交付和指示交付的方式设定，但不得采用占有改定。这样在司法实务中，处理各类质权纠纷便有法可依。;谢谢！