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（管理制度）物权法中浮动 抵押制度的不足与完善 物权法中浮动抵押制度的不足和完善 郑彬 提要：浮动抵押是指企业以其全部资产包括当下的和将来能够取得的全部资产为 债权提供担保，该设押财产可自由流转运营，于约定或法定事由发生时，其价值 才能确定的壹种抵押，该制度起源于英国衡平法，后为大陆法系国家所仿效。2007 年 3 月 16 日通过的《中华人民共和国物权法》于第四篇担保物权部分规定了动 产浮动抵押制度，其不仅完善了担保形式、增强了对物的有效利用，而且提高了 抵押人的融资能力。可是，《物权法》中规定的浮动抵押制度仍然存于壹些不足， 主要是浮动抵押权的设定主体过于宽泛，浮动抵押权的客体范围过于狭小，浮动 抵押权的内容不全面等。立法上对浮动抵押权的完善能够从以下方面进行，即将 浮动抵押权的设定主体规定为公司法人，规定浮动抵押权的客体包括动产、不动 产、无形资产和财产性权利，增加规定浮动抵押权的实现、浮动抵押权的受偿次 序、抵押权人的权利、对 “正常运营活动”的界定、对 “合理价款”的界定等内 容。于完善浮动抵押权立法的同时，加强抵押人的信用建设，使浮动抵押制度更 好地为我国经济发展服务。 浮动抵押是指企业以其全部资产包括当下的和将来能够取得的全部资产为债权 提供担保，该设押财产可自由流转运营，于约定或法定事由发生时，其价值才能 确定的壹种抵押。2007 年 3 月 16 日通过的《中华人民共和国物权法》于第181 条、第 189 条、第 196 条对动产浮动抵押制度进行了界定和规制，但细观这些规 定，仍然存于需要完善的地方。 壹、浮动抵押制度概述 浮动抵押制度起源于英国衡平法，是通过判例不断发展的，其最早获得法律上的 效力是于英国 1870年的Re,panama,NewZealandandAustralianRoyalMailCompany 判例中。该判例的判决认为，公司的任何壹项财产或全部资产(不分固定资产或 流通资产、当下的资产或未来的资产)均能设立浮动抵押，但抵押权人不得干预 企业的运营管理，也不得阻止抵押人处分企业的财产。Romer 大法官于 ReYorkshireWoolcombers’AssociationLtd.案中指出浮动抵押制度的特征： “(1) 如果它是将公司当下及未来某个类别的资产作抵押;(2)如果该类别的资产是壹种 于公司正常业务运作期间会不断变化的;(3)对抵押拥有权益的人或其代表采取某 些法律步骤之前，公司能够利用那些已作押的资产继续其日常运作。”于美国， 浮动抵押制度通过《统壹商法典》第九篇担保交易的 “浮动留置权”的形式加 规定的。第 9-204(a)条： “担保协议可于后获财产设立或提供担保权益。”大陆 法系的荷兰、挪威、俄罗斯和日本等国鉴于固定财团抵押制度的不足，于立法中 引进了浮动抵押制度，其典型的是日本 1958 年以英国浮动担保制度为蓝本制定 的《企业担保法》。其第 1 条： “股份 XX 公司的总财产，为担保其公司发行的 公司债，得作为壹体，为企业担保的标的。”第 2 条第 1 项： “企业担保人，得 就合作属于公司的现有总财产，先于其他债权人受债权的清偿。”综观各国的浮 动抵押制度虽有不同，但本质是相同的，笔者认为，浮动抵押制度主要有以下 4 个特点： 第壹，和传统抵押壹标的壹抵押权、各独立的财产分别设立抵押权不同，浮动抵 押将企业 “当下所有的和将来所有的全部财产”作为壹个整体，设定壹个抵押权， 避免了就各财产设立抵押权的麻烦。且且设定浮动抵押时，不必就各项抵押财产 进行公示，也无须制作财产目录清单，只要进行登记即可。 第二，抵押标的具有广泛性和浮动性。浮动性是浮动抵押的本质性特征，是指作 为抵押物的财产具有流动性，是不特定的，它能够由货币资本转化为生产资本， 也能够由生产资本转化为商品资本;它既包括现有的财产，也包括将来取得的财 产;它既能够是动产，也能够是不动产、无形资产(知识产权、非专利技术、商业 秘密等)或财产性权利(债权、股权、提单、仓单等) 。于日常运营过程中，因抵 押人的处分，可能导致抵押物的壹部分脱离出去，抵押人控制的财产壹旦脱离出 去，依附于它上面的抵押权即告终止，第三人能够取得该财产的所有权;因抵押 人的运营活动，也可能有新的财产流入企业而进入抵押物的范围，则抵押权自动 依附于该财产之上。 第三，浮动抵押固定化之前，抵押人对抵押财产仍有运营自主权，即于正常运营 过程中使用和处分抵押物，如将其出售、出租、设定抵