证券法证券和证券法.doc

证　券　法 　　授课教师 　　　　　　于莹教授 前　言 证券法律是我国现有法律制度中变化最为剧烈和频繁的重要法律。《证券法》自1998年12月29日通过、1999年7月1日施行以来，立法机关陆续制定了信托法和投资基金法等相关法律，修改了商业银行法和保险法等相关法律；中国证券监督管理委员会发布了数十件部门规章性文件，其内容涉及证券发行、交易和监管的各方面；最高人民法院通过了多件与证券法律直接相关的司法解释，人民法院也受理并审结了多起证券纠纷案件；立法机关自2003年起启动了修改《证券法》工作。 第一章 证券和证券法 　 　　　 第一节 证　券 一、证券的基本含义 证券在不同的语境下表达着不同的含义，即使就特定国家的多项法律制度而言，“证券”也会因词语使用环境的差异而不同。 在证券出现的早期，证券是以有纸化方式表现出来的，也就是借助文字、图形或者文字与图形的结合，来表彰某种民事权利或者民事资格。 所以早些时候，一些学者给出证券的定义： 　　证券是指为证明或设定权利所做成的书面凭证，它表明证券持有人有权取得该证券所表彰的权利和利益。 § 有纸化证券占据了一定物理空间且能够为人们所支配，符合传统民法理论上“物”的基本特征。所以，传统民法理论认为，证券的纸面是“物”的特殊表现形式，证券本身即须受到财产所有权制度的约束。 然而，“证券”本意在于表彰民事权利，证券纸张的价值很低。在法律理念上，证券作为物的权利虽然可以采取损害赔偿等措施加以保护，但实践中，除权利人请求证券发行人换发纸面化证券等外，极少出现权利人就纸质证券的归属发生争议或者提起诉讼的情况。证券的物质形态主要是用来识别证券上所记载的某种民事权利，在这个意义上，证券与证券权利具有相同或者相似的含义，即指以书面形式记载的民事权利。 这样，证券权利这样一种抽象性权利就通过一定方式表达出来，这样一种可识别的方式，使得证券权利能够为人们所认知并受到法律的保护。因为一般说来，抽象权利在民事权利的现实保护方面，没有直接意义。 　◆这时，传统的证券定义就变得不合时宜： 　　首先，我们应该认识到纸面书证只是记载证券权利的诸多方式之一，证券权利可以通过其他方式加以表达。只是其它表达媒介可能具有观念、识别和保护上的障碍。在无纸化的交易环境下，证券权利人不持有纸制证券媒介，通常只能依赖计算机数据或者设备打印出来的相关数据证明证券权利的存在。此时，即使数据及打印文档清晰，还是需要有第三人的证明，才能证明证券持有人的权利人地位。 　　其次，可能纸制证券有助于证券权利人充分行使权利。根据担保法的规定，权利质押须以交付为对抗要件。但在无纸化的情况下，证券质押不仅需要当事人就证券质押作出约定，还需依赖证券登记结算机构在计算机系统中加以记录，才能完成。 二、证券的特征 1、证券是一种权利凭证。证券所载明的内容是对特定财产关系的确认，直接关系到证券持有人的财产利益。（投资性权利的凭证，直接投资的凭证） 2、证券是一种要式凭证。证券作为一种特殊的财产凭证，其书面形式要求相当严格，包括对券样、券面记载内容、印制机构、印制程序等等的统一要求，不规范的证券将直接影响持有人的权利。 3、证券是一种流通凭证。证券的流通具有两方面的特定含义。一方面，证券持有人行使权利，无需借助证券义务人的承诺、意思或者参与，即可将证券权利转让给交易对方。（合同法81条，债权人转让权利的，应当通知债务人；未经通知，该转让对债务人不发生效力。）；另一方面，证券受让人在取得证券时，除法律特别规定者外，自然取得证券全面记载的各项权利，不受转让方对证券权利的限制。 4、证券是标准化权利凭证。为了便于向社会公众投资者筹集资金，公司应先将拟募集的资金总量划分为若干相等份额的计算单位，制作面额均等的权利凭证并记载每个单位筹资金额的民事权利。公司发行的每份同种证券在券面金额、筹集资金条件、偿付条件、权利范畴及限制条件等方面完全一致，从而使每份政权之间具有相互替代性。 § 通过民事权利的标准化处理，民事权利脱离了具体的物质形态，成为规格统一的标准化商品。一旦人们普遍接受了权利交易的观念，证券作为标准化权利的交易就成为可能。从实践的角度看，证券券面金额越小，也会使证券更便于流通和转让。可以说，民事权利标准化是证券市场存在的基础条件之一；唯有进行民事权利的标准化处理，才能保证证券市场的高效发展。 三、证券的分类 1、根据证券与其所表彰的权利之间的关系，证券可以分为金额证券（金券）、资格证券和有价证券 　　金额证券是指标明一定的数额，限于一定目的在一定的范围内使用，证券与权利密不可分的证券。