国际私法 12专经常居所地.ppt

经常居所地 核心地位 ? 自然人的经常居所地是我国属人法的核心 连接点，它在第 11 条（民事权利能力）、 第 12 条（民事行为能力）、第 15 条（人格 权）、第 19 条（国籍冲突）、第 21 条（结 婚条件）、第 23 条（夫妻人身关系）、第 24 条（夫妻财产关系）、第 25 条（父母子 女关系）、第 26 条（协议离婚）、第 28 条 （收养）、第 29 条（扶养）、第 30 条（监 护）、第 31 条至第 33 条（法定继承和遗嘱 继承）等属人法中均扮演唯一或主要连接 点的角色。 司法解释定义 ? 我国按《最高人民法院关于适用《中华人 民共和国涉外民事关系法律适用法》若干 问题的解释》第 15 条规定：“自然人在涉 外民事关系产生或者变更、终止时已经连 续居住一年以上且作为其生活中心的地方， 人民法院可以认定为涉外民事关系法律适 用法规定的自然人的经常居所地，但就医、 劳务派遣、公务等情形除外”。 ? 该规定与《民法通则》的司法解释（第 9 条） 和《民事诉讼法》的司法解释（第 5 条）规 定中，将公民的“居常居住地”与“住所 地”刻意区别不同，使得国际私法上的 “经常居所地”与“住所地”彼此接纳， 互不排斥：经常居所地往往表现为住所地。 海牙公约 ? 《海牙公约》和德国立法这样定义“经常 居所地”：如果某人在这些情形下居住， 人们可以认识他在这个地方（ Ort ）或这个 地区（ Gebiet ）不是暂时逗留，那么该地方 或地区就是他的经常居所地” 两个要件 ? 6 个月居住的期间和生活中心的建立。 [ Von Bar, II, P563,564] 客观事实 ? 首先德国主流观点认为，经常居所地的形成不需 要“久住”或“经常居住”的明确意思表示。与 英美法上的“住所” (Domicile) 相比较，住所的建 立以当事人由久住的意思表示为要件之一，较多 考虑司法和行政法上的需要。“经常居所地”则 更像一个“事实住所”描述的生活中心 （ Daseinsmittelpunkt[ Dasein 为“存在”之意， Mittelpunkt 为“中心、重心”之意。 Dasein 更多 意为“实然”而与“应然（理性）”相对，强调 客观存在的事实现状。笔者注。 ] ）。它去除了法 律上的构成因素，不要求久住的意思表示；即它 不是一个“法律上”的经常居所地，而仅客观描 述权利主体“事实上”存在的与周围环境的联系。 相反意愿 一个相反的，不希望久住的具体的意思表示却能够阻碍经常 居住地的成立。德国的法院判例有这样一个案例：一个在 德国生活的西班牙人把孩子送到日本进行 9 个月的学习， 对于这个小孩在日本期间是否建立了经常居所地， Rostock （洛斯托克）州法院持否定态度，并经判例公报 而成为全联邦普遍的借鉴。 从游学而类推，到国外就医治疗、劳动派遣等可以合理推 测出具体的不希望久住的意思表示，或者这样的居住具有 明确的回归期限，故无论居住事实多久，均不能成立经常 居所地。 ? 一个明确的希望久住的意思表示可以立即 形成经常居所地，而不再需要居住期间。 ? 最后，如果既无“久住”的意思表示，亦 无“不久住”的意思表示，那么就一个期 间来形成“经常”居所地，这个期间通常 为 6 个月。这个期间内因为休假或公务而暂 时离开不影响“连续”居住的形成。 [ Von Bar, II, P563,564.] “生活中心”， ? “当事人生活关系的重心”（ Schwerpunkt ihrer Lebensverhaeltnisse ） 意指国家 ? 首先按德国学者一致的观点，“经常居所 地”系指一个“国家”（ Staat ），绝非选 举或行政法意义上的地区概念，非选区、 非地区、非地方，亦非住址。因为国际私 法的意义乃建立从法律关系向一个“国家” 的法律的指引，一个地方或住址对于冲突 规范无意义。 [ Auf einem Ort im Sinne einer politischen Gemeinde kommt es hier wie auch sonst nicht an. Nomaden koennen einen gewoehnlichen Aufenthalt in einem Land haben. Von Bar, II, P564. 脚 注第 77.] ? 其次，欧洲议会对于生活中心的建立，建 议从下面几个方面考虑：居住期间 （ Dauer ）、居住稳定性（ Bestaendigkeit des Aufenthalts ）、个人事务或职业方式等 因素。因为这些方面描述或显示了当事人 和居住国持续的关系。 [ Von Bar, I