上市公司同业竞争相关法律法规.pdf

一、 同业竞争相关法律法规： 1、 《首次公开发行股票并上市管理办法》 第十九条 发行人的业务独立。发行人的业务应当独立于控股股东、实 际控制人及其控制的其他企业，与控股股东、实际控制人及其控制的其 他企业间不得有同业竞争或者显失公平的关联交易。 2、 《上市公司治理准则》 第二十七条 上市公司业务应完全独立于控股股东。控股股东及其下 属的其他单位不应从事与上市公司相同或相近的业务。 控股股东应采取 有效措施避免同业竞争。 3、 《上海证券交易所股票上市规则》 7.2.9 上市公司收购、出售资产的公告应当包括但不限于以下内容： （十一）如果收购资产后，可能与关联人产生同业竞争的，应披露规避 的方法或其他安排（包括有关协议或承诺等） 4、 《中华人民共和国公司法》 第六十一条规定： “董事、经理不得自营或者为他人经营与其所任职公 司同类的营业或者从事损害本公司利益的活动。 从事上述营业或者活动 的，所得收入应当归公司所有。 ” 二、 同业竞争 - 形成 与在通常情况下，同业竞争的形成与未进行 “完整性重组 ”有直接关 系，在公司改制时，发起人未能将构成同业竞争关系的相关资产、业务 全部投入股份公司， 最终导致股份公司现有的经营业务与控股股东形成 竞争关系。大型国有企业、跨国集团以及民营企业作为主要发起人的情 形下，比较容易出现同业竞争的问题。 三、 同业竞争 - 判断 同业竞争主体的判断，应从实际控制角度来划分，第一类包括公司 的第一大股东、 通过协议或公司章程等对企业财务和经营政策有实际控 制权力的股东、可以控制公司董事会的股东、与其他股东联合可以共同 控制公司的股东；第二类包括上述股东直接或间接控制的公司，也就是 拟上市公司的并行子公司。 同业竞争内容的判断，不仅局限于从经营范围上做出判断，而应遵 循“实质重于形式 ”的原则，从业务的性质、业务的客户对象、产品或劳 务的可替代性、市场差别等方面进行判断，同时应充分考虑对拟上市企 业及其股东的客观影响。 例如华润集团下的华润超市和深万科下的万佳 百货，一个是立足于生活小区的小型超市，一个是综合性的商场，从市 场定位、客户对象等还是有区别的，并且华润集团和深万科一直以来就 在各自的商品零售业发展，无论要谁兼并谁都有一定的困难，因此深万 科在公告中这样表述： “华润万方和万佳业务虽然同处零售行业，但因 双方业态和经营模式及商品种类存在很大差异， 并没有构成直接对立的 利益冲突。 华润将按照有利于万科长远发展和有利于万科中小股东利益 的原则避免在零售业务方面与万佳发生冲突 ,并将就零售业务的发展， 与 万科探讨多种合作的可行性 ”。因此不能简单判断同业竞争关系，也不 能一味简单的要求避免任何层面上的同业竞争关系。在能够通过解释、 说明的方式取得监管机构认可的情况下， 可以避免花大量的精力去解决 同业竞争的问题。 四、 同业竞争 - 解决方式 实践表明，解决同业竞争问题的最好方式就是在企业重组过程中， 对上市公司的业务进行合理重组并选择合适的控股股东。 1.通过业务重组避免同业竞争 简单地说，同业竞争就是相同业务之间的竞争，只不过是此相同业 务必须是特定当事人之间的业务而已，因此，避免同业竞争的目的可以 通过调整特定当事人之间的业务达到。具体地说，首先必须确定上市公 司的生产经营业务范围， 然后将上市公司控股股东本身的和下属的与上 市公司生产经营业务性质相同的经营机构的资产全部投入到上市公司 中，如果不能全部投入，则由控股股东将该部分与上市公司的业务具有 相同性质的资产转让给其他企业 （通常是与上市公司没有关联关系的企 业），以使控股股东与上市公司之间不再存在任何竞争关系。 2.通过选择合适的控股股东以避免同业竞争 精品文档交流