上市红筹架构和0号文.pdfVIP

搭 建 红 筹 架 构 ， 半 路 杀 出 “ 1 0 号 文 ” 2006 年，朱小坤着手香港上市事项。 变成私有企业之后的天工集团， 其股权 结构如图一左半部分所示。由于天工集团除了主营业务之外（即图一左边标 颜色部分），还有其他业务。朱小坤只能将主营业务拿去上市。 按照境外红筹上市的通用模式， 朱小坤必须将这 4 家经营主营业务的子公司 （图一标颜色部分），全部转移至境外，由其控制的境外离岸公司来持股。 这个过程也就是搭建红筹架构的过程。 2006 年 8 月份，朱小坤在开曼群岛、 处女群岛 (BVI) 设立了一系列离岸公司， 并且搭建好了如图一右半部分的境外离岸控股架构。然后，在境外通过“中 国天工”收购天工工具、天吉包装、天工爱和，从而将天工集团的主营业务 的权益全部搬出境外。 2006 年 8 月 21 日，中国天工完成了对第一家境内主营业务公司 “天工工具” 的收购。按照一般操作，接下来即要陆续收购天吉包装及天工爱和。但是就 在紧接着的 2006 年 9 月 8 日，商务部颁布的限制红筹上市的“ 10 号文”生 效了。 该文件的生效，意味着作为境外特殊目的公司的中国天工，如果要再继续收 购境内的关联企业 ( 比如天吉包装、天工爱和 ) ，必须通过商务部的审批。众 所周知，通过商务部的审批，这是一条无法逾越的天堑。 利用已有外商投资企业再投资 看起来，天工国际进行到一半的红筹架构，似乎要就此中断了。因为剩余的 主营业务的权益没有办法搬出境外去了。 如何将权益依然还在境内的“天吉包装”与“天工爱和”合法搬出境外而不 经过商务部审批呢？为此，天工的法律顾问北京中伦金通律师事务所，设计 了一个具有一定法律风险的方案：不以境外的“中国天工”作为收购主体， 而是以已经被中国天工收购并转制为外商投资企业的“天工工具”作为收购 主体，将“天吉包装”及“天工爱和”全资收购（如图二） 。 就这个操作方案的合规性，中伦律师提出的法律依据是： 按照商务部“ 10 号文”第 11 条的规定，同属一个实际控制人的境外公司， 并购境内的关联公司时， 需要报商务部审批。 但是，天工工具并非境外企业， 而且已经于 2006 年 9 月 8 日前成为外商投资企业，因而，其并购境内公司 （包含关联公司），不需要按照“ 10 号文”的规定报商务部审批，仅适用于 外商投资企业再投资的规定。 但鉴于 10 号文第 11 条规定，不得以外商投资企业境内再投资的方式规避， 业内对采用该方式还是存有不少争议。 2007 年 1 月 9 日及 3 月 13 日，天工工具分别完成了对天吉包装、天工爱和 的收购，整个红筹架构最终搭建完成。期间，天工国际为了完成红筹架构， 还进行了对美国国际集团（ AIG）的 3000 万美元私募融资， AIG 占股 30%。 2007 年 7 月天工国际 ( 开曼 ) 最终于香港上市。■ 《公司金融》特约顾问、北京大成律师事务所合伙人李寿双点评： 天工国际一直是一个争议比较大的案例， 除了曝光率较高的集体企业改制纠 葛之外，其整个境外上市过程，也是一场法律的“猫鼠游戏” 。从前文披露 的天工国际上市前重组过程来看， 我们可以清晰地感到 “10 号文”对整个重 组上市工作的冲击力。 天工国际的招股书就境内重组部分披露了三个重要的 交易： （1）2006 年 8 月 21 日，天工集团及朱先生以代价 2000 万美元将彼等于天 工工具的全部股本权益转让予 CTCL（中国天工），天工工具因此而获纳入天 工国际。透过该转让， 天工工具持有天发精锻的 75%权益亦获纳入天工国际。 （2 ）2007 年 1 月 9 日，天工工具以代价人民币 150 万