（创业指南）香港创业板上市指南（下）.pdfVIP

（创业指南）香港创业板上 市指南（下） 第十章内地和香港于法律上的差异及其解决 第壹节内地和香港于公司法上的差异及解决 壹、俩地公司法上的差异 (壹)公司类型 内地的公司法主要规定了俩种公司类型，即有限责任公司和股份XX公司。这 俩种公司均以公司的全部资产为限对外承担责任，于股东人数、设立方式、注册 资本、审批过程等方面存于着较大的差异。对于前者的要求相对而言更为宽松。 除了国有独资企业和外商独资企业外，内地的公司法且不将仅有壹个投资主体的 企业视为公司，而另由《中华人民共和国个人独资企业法》对之进行约束。另外， 个人合伙也因其对外承担无限责任而被排斥于“公司”的范畴之外。 香港的公司法则将公司分为无限责任公司、担保XX公司和股份XX公司。依据 《公司条例》，无限责任公司即对其债务承担无限责任的公司。担保XX公司则是 指公司成员仅以其于公司的章程大纲中承诺的于公司清算时对公司的债务承担 责任的公司。该种公司日常运营所需资金则通过其他方式募集。股份XX公司则定 义为公司成员以其所持有的股份的未缴款项(如有)为限对公司承担责任。除此之 外，对于股东人数、注册资本且没有更为具体的规定。可见香港的公司分类是以 公司成员和公司之间的法律责任为依据划分的。此外，所述的三类公司均可分为 私人运营和公开运营俩大类，均以公司是否限制股东转让股份的权利及是否能够 公开招股为划分依据。相比较而言，私人运营的股份XX公司类似于内地的有限责 任公司，而公开运营的股份XX公司则类似于内地的股份XX公司。鉴于本文的目的， 此后行文中所称香港的公司均为公开运营的股份XX公司。 (二)注册资本(核定资本) 现代公司制度的“资本三原则”即“资本确定原则”、“资本维持原则”和“资 本不变原则”于俩地的公司法中均有所体现，但适用程度有所不同。所谓“资本 确定原则”是指公司章程中应当明确公司资本总额，且应缴足、募足。内地的公 司法严格遵循这壹原则，不仅根据公司的类型和行业确定了公司章程中应当确定 的注册资本的最低限额，同时仍规定只有公司股东实际缴纳的、且经验资的实收 股本达到了公司 章程规定的数额，公司才可登记注册、正式成立。唯壹的例外是依据三资企业法 成立的中外合资运营企业、中外合作运营企业和外商独资运营企业。此三类企业 如果为有限责任公司的，则可先办理工商注册登记，只需其股东于取得营业执照 后的3个月内缴清壹定比例的第壹期出资，且于营业执照签发后的2～3年内缴清 全部出资。而香港公司法的相应规定则简单很多。仅要求公司的章程大纲中确定 壹定数额的核定资本，而不要求于注册之前这些资本均已经缴足，只要公司收到 的股本数额达到最低限度的法定资本即可开业，对于尚未缴纳的股款则构成股东 对公司的债务，依公司章程的规定或公司的实际营运情况由董事会决定随时催缴。 “资本维持原则”则是指公司成立后应努力使其实有资本和已确定的注册资本相 壹致。为了这壹目的，内地公司法对成立后的公司明确了若干禁止性的规定，如 严格限制公司购回其本身的股份，禁止公司于提取法定公积金之前以公司税后利 润分配股息及红利，甚至仍规定了股东抽逃出资的刑事责任。香港公司法则没有 那么多的规定，只着重于公司购回本身股份的规范，这将于下壹节的有关内容中 详述。“资本不变原则”则是指非经法定或规定的程序，公司不得改变其章程中 确定的注册资本的数额。俩地的公司法均规定要改变注册资本(核定资本)的数额 必须由股东大会作出决议且修改章程，作变更登记。内地同样要求申请登记的变 更后的注册资本必须是实缴资本。 (三)设立方式和程序 内地公司法规定公司的设立方式是俩种，即发起设立和募集设立。前者既适 用于有限责任公司，也适用于股份XX公司，是由股东或发起人认缴公司全部的股 本而使公司设立的方式，后者则只适用于股份XX公司，即由发起人认购公司应当 发行的股份的壹部分，其余股份向公众募集的公司设立方式。目前，公司法规定 的发起人认购的股份不得少于公司发行的股份总数的35％。而香港的公司仅认可 了壹种设立方式，即募集设立，但对于发起人是否必须认购股份数额和认购的数 额没有任何限制。 同样是募集设立，但俩地的公司法对于介入的政府部门和必要环节的要求和 规定相差甚远。于内地，首先经行政主管部门审核且报国务院授权部门或省级人 民政府批准股份XX公司的设立，而后再由国务院证券监督管理部门对公司提出的 公开募集股份的申请作出批复，只有发起人认缴的股份和公开招募的股