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涉外合同管理全过程中的漏洞与避免
一. 涉外经济合同谈判中的漏洞与避免
涉外经济合同谈判是签订合同的必经程序,成功的谈
判对涉外经济合同的签订和顺利履行都起到重要作用。在
实践中,常常因谈判过程中的漏洞,致使合同无法签订成
功和顺利履行。如何避免这些漏洞,同时又满足合同双方
的利益和法律规定呢?根据多年来的经验和对大量案例的
分析,我们总结了以下几点:
1、 由于一方保密意识不强,致使另一方免费获得技
术秘密。 1991 年 4 月,江苏新阳科研所诉英国威特公司技
术秘密案就是一例, 由于我方在未对技术保密事项作详细
规定的情况下, 就将技术核心资料提供给投资方英国威特
公司,结果英方不仅中断了协议,而且窃取技术并制造出
产品在国际市场销售(包括中国) 。解决这一漏洞的方法
就是,订约前签订独立的保密协议,其中就磋商阶段和谈
判过程中,一方从另一方取得的情报、资料、技术信息等
既定保密义务, 如有违反,泄露方应承担经济赔偿的责任。
在签订保密协议时,应注意两点: (1)、保密范围应规定
1
具体一些,以便在发生纠纷时分清是非; (2 )、保密期限
问题。保密期限一般应是自双方正式达成协议时起到有关
技术合同签订并且生效时止。 因为届时关于技术保密事项
将由技术合同加以全面规定, 保密协议也就失去了其应有
的作用。不过,一律采取这种规定有时对义务方不太合理。
因为双方当事人也可能最终未达成技术合同, 按规定义务
人就会承担永久的保密义务。 因此保密协议最好做一例外
规定,即当事人不能达成技术合同时,保密期限限定为若
干时间 (3—5 年)。此外,还应注意先前订立的保密协议,
不能代替技术合同保密条款, 因为二者的保密范围是不一
样的。
2 、未对对方的资信情况或履约能力进行调查而签约,
致使自已利益受损。 1987 年 2 月沈阳光大制造厂诉香港华
源公司合同纠纷案就是由于未对华源公司进行资信调查,
盲目签约并履行,结果被骗取 100 万元人民币的药材。实
际上香港华源公司是一个二人组成的无限公司。
某商业局(甲方)诉香港某承建有限公司索赔案就是
因未对对方履行能力调查, 盲目签约, 致使合同无法履行,
最终造成损失。实际上该公司注册资金只有 3000 元港币,
2
但要履行的合同是 130 万元。
上述二例都是由于在谈判前未对对方的资信情况和对
方当地有关法律规定进行详细调查情况下,就盲目签约,
造成利益受损。签订涉外经济合同前,对于外国的企业和
其他经济组织的法人资格与行为能力,必须进行严格的资
信调查。一般来说,外国企业和其他经济组织即使具备了
法人资格也未必一定有签订、履行经济合同的权利能力和
行为能力,而且外国企业分类很多,种类不同,所能承担
的责任义务也不同,签约和履约的能力也就不同。因此对
对方的调查了解是十分必要的。一般可以通过以下六种途
径对外商进行资信调查: (1)通过我国外资机构或专业公
司进行调查; (2 )通过我国有涉外业务的银行,尤其是中
国银行,进行咨询调查; (3 )通过我国驻外办事机构进行
调查; (4 )通过民间组织或友好人士调查; (5 )通过国内
外专业咨询公司、服务机构进行调查;
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