国际私法自考总结复习大纲(自考法律专业独立本科段).docVIP

PAGE PAGE 1 第 第 PAGE 1 页 共 NUMPAGES 13 页 国际私法自考总结复习大纲（自考法律专业独立本科段） 以下为笔者复习中自行总结内容，未经允许不得进行转载发表等！ 国际法包括国际公法、国际私法、国际经济法 落脚点在于推动国际民商事关系能在和平、稳定的秩序下，在平等、自由、互利的基础上进行。 国际私法的调整对象：涉外民商事法律关系 法律冲突：对同一涉外民事关系因所涉各国立法不同且都有可能对它进行管辖而产生的法律适用上的冲突。 产生法律冲突的原因：a、现实生活中大量出现含有涉外因素的民事关系；b、所涉各国立法不同；c、司法权独立；d、国家为了发展民商事关系，必须承认内外国法律的平等，亦极有必要在一定范围内承认所涉外国法的域外法律效力。 法律冲突包括：区际法律冲突（interregional conflict of laws）又叫准国际私法；人际法律冲突（interpersonal conflict of laws）；时际法律冲突（intertemporal conflict of laws）。 冲突规范解决历史：本国冲突规范→统一冲突规范→统一实体法 国际私法的名称：大陆法系国家称“国际私法”；英美法系国家称“冲突法”；立法上直接称“涉外民事法律适用法”。 国际私法的范围（规范的范围或种类）：外国人民事法律地位规范；冲突规范；统一实体规范（国际条约和国际商事惯例中直接调整涉外民事的实体规范）；国际民事诉讼与国际商事仲裁程序规范。 国际私法的定义（中国）：国际私法是以涉外民事关系为调整对象，以解决法律冲突为中心任务，以冲突规范为最基本的规范，同时包括规定外国人民事法律地位的规范、避免或消除法律冲突的统一实体规范以及国际民事诉讼与仲裁程序规范在内的一个独立的法律部门。 国际私法的渊源：国内立法、判例、国际条约、国际惯例。 国际私法的基本原则：主权原则、平等互利原则、国际协调与合作原则、保护弱方当事人合法权益的原则。 18世纪上半叶只有中国唐朝《永徽律》有国际私法的成文法，西方国家都还停留在“法理学与科学的国际私法”就是还停留在学说、理论阶段，直到18世纪下半叶才进入“立法的国际私法”阶段。 统一国际私法的国际组织：海牙国际私法会议、泛美会议、美洲国家组织国际私法会议，更具规模的是国际联盟和联合国。 国际私法的学说史： 意大利的法则区别说：代表人物为巴托鲁斯，法则区别说分为物法、人法； 法国的法则区别说：代表人物为杜摩兰，中心思想为“意思自治”，其对立面为法国法学家达让特莱，主张一切人、物、行为都置于当地习惯的控制之下； 荷兰的国际礼让学说：代表人物为优力克˙胡伯，中心思想为国家主权理论； 萨维尼（近代国际私法之父）的法律关系本座说：中心思想为物之所在地、履行地等（实际为最密切联系原则），促进了自由贸易的发展； 英国的既得权说：代表人物为牛津法学教授戴西，中心思想为保护一外国法已取得的权利，就是对外国法律的承认与执行； 库克的本地说：美国法学家库克，中心思想是比戴西的想得更远，认为内国法院适用的承认与执行应由本地创设。 中国国际私法第一条成文法在唐，后来朝代大多沿袭唐朝旧制，直到1918年迫于爱国人士和反帝斗争的形式，北洋军阀政府颁布了中国第一部国际私法的成文法《法律适用条例》，新中国成立后废除，2000年拟定了《中华人民共和国国际私法示范法》。 冲突规范的概念：冲突规范是指定某一涉外民事关系应适用哪一国家和地区的法律的规范（这个民商事案件该用哪个国家的法律来解决）。 冲突规范的特点：不同于一般实体法规范，属于间接规范；不同于一般程序法规范；不同于一般法律规范的结构。（不规定实体，只管法律适用问题） 冲突规范的类型：单边冲突规范、双边冲突规范、重叠适用准据法的冲突规范、选择适用准据法的冲突规范。 准据法是主要是通过连结点来指定的，连结点在冲突规范构成中起着关键作用。冲突规范的结构只包括“范围”和“准据法”两个，例如“侵权行为的损害赔偿（范围）适用侵权行为地法（准据法/应适用的法律）”。 冲突规范是间接调整涉外民事关系的法律规范，因而缺乏确定性和可预见性。为了避免其缺陷，国际私法中又相应地产生了一整套与之联系的制度，如反致、转致、法律规避、外国法的查明和公共秩序保留等制度。 准据法表述公式（除单边规范外的另外三种规范）：属人法、物之所在地法（物权）、行为地法（合同缔结地法、合同履行地法、侵权行为地法、婚姻缔结地法、立遗嘱地法）、法院地法、旗国法、当事人合意竞选的法律（意思自治）、与案件或当事人有最密切联系的国家的法律（最密切联系原则）。 连结点又称连结根据或连结因素，是指冲突规范中就范围所指法律关系或法律问题指定应适用何种法律所依据的一种事实因素。连结点的选择是国际私法立法的中心