浅析合同权利转如何让条件.pdf

试论合同权利转让的条件 申卫星 清华大学法学院 副教授 　　关键词: 合同权利让与/有效性与不完整性/可让与性/让与合意/ 通知义务 　　内容提要 : 适应债权流通化、资本化的发展趋势，我国新颁布的 《合同法》第五章，确立了合同权利转让制度，这无疑有助于债权财 产价值的扩展及其在现代民法的优越地位的发挥。但我国《合同法》 对合同权利转让条件的规定较为简略，为了正确地理解和适用这一制 度，本文对被让与合同权利的有效性和不完整性、合同权利可让与的 范围、让与合意的内容和形式、合同权利让与对债务人的通知义务等 进行了充分细致的研究。 　　债权让与制度的发展经历了一个漫长而复杂的演变过程。早期罗 马法，认为债是连结债权人与债务人的法锁，变更其任何一端，都将 使债的关系失去同一性，因而绝对禁止债权让与。 但是随罗马社会 简单商品经济的发展，这一规则面对贸易的发展受到冲击，因为既然 债具有财产制度的明显特点，就不可能迟迟地不变为贸易的手段。 以债为法锁的观念遂发生动摇，人们逐渐认识到物权与债权同为财产 权，物权既然可以转让，债权为何不能?而且从充分利用债权作为一 项财产的角度看，债权的流通十分必要，况且债权让与限定在不变更 债的内容的范围内，那么权利人为谁，对债的关系影响不大，在这种 观念的作用下，债权让与制度开始萌芽。 　　债权让与制度从萌芽到确立经历了一个曲折的发展过程，先是在 不违背债权不得让与原则的前提下，通过债的更改进行债权的移转。 然而债的更改乃是消灭旧债而创设新债，从而割裂了新债与旧债之间 的连续性和同一性，难以实现债权让与的目的。其后随着法锁观念的 动摇，债权不得让与原则逐渐被突破。适应现代法学的发展潮流，此 次新颁布的我国《合同法》第五章确立了合同权利转让制度，但内容 较为简略，为了正确理解和适用这一制度，兹就合同权利转让的条件 做如下阐述： 　　一、让与人须存在有效的合同权利 　　有效合同权利的存在，是合同债权让与的根本前提，以不存在或 者无效的合同权利让与他人，或者以已经消灭的合同权利让与他人， 都将因标的不存在或者标的不能而导致债权让与合同无效，让与人对 受让人因此而产生的损失，应负赔偿责任。 　　有效的合同权利，是指该合同权利真实存在且并未消灭，但并不 意味该合同权利一定能够得到实现，也即让与人仅负有保证被让与合 同权利确实存在的义务，而并不负有保证债务人能够清偿的义务。 文章来源：中顾法律网 上网找律师 就到中顾法律网 快速专业解决您的法律问题 　　对有效的合同权利，应进行从宽解释，不要求该合同权利必须是 充分有效的、完整的债权。以下几类特殊债权也可以作为合同权利转 让的标的： 　　1.诉讼时效已经完成的合同权利。由于诉讼时效完成消灭的是胜 诉权，其实体合同权利仍然存在，所以这种债权是一种效力不完全的 债权，没有强制执行力。但是还存在着债务人履行的可能性，并且债 权人对这种合同权利债务人的履行仍享有保持力，所以这种合同权利 仍然可以成为合同权利转让的标的。但以这种诉讼时效已经完成的合 同权利作为标的进行让与的，让与人对受让人有告知的义务，让与人 没有告知的，受让人可以请求撤销该让与合同，或者要求让与人承担 瑕疵担保责任。此外，已经被债务人拒绝的超到诉讼时效的合同权利， 则不得成为债权让与的标的。 　　2.可撤销的合同权利。这种合同权利在撤销权行使之前，并非当 然无效。因而可以成为合同权利转让的标的，如果让与人即为享有撤 销权的人，其转让合同权利的行为即可视为撤销权的抛弃，此时被让 与的合同权利则可视为确定有效的合同权利;如果是债务人享有撤销 权，并在合同权利转让后行使了撤销权，从而使被转让的合同权利消 灭，则成立让与人的履行不能。 　　3.内容不确定的合同权利。例如，报酬尚未确定的承揽合同债权、 享有选择权的合同债权等。这种合同权利虽然合同内容在转让时尚未 确定，但是可以按照一定方法确立的合同权利，因而不影响其价值的 存在当然可以转让。 　　4.作为权利质押的合同权利。这种债权本身具有一定的负担，其 效力不完整，但其价值除了设定质押范围外，尚存在剩余价值的，就 剩余部分价值仍然可以转让。此外，质押的实行具有或然性，如果被 担保的债务人依约履行债务，被质押的债权即可从中解脱出来，成为 完全债权，所以被设定质押的债权的让与，就如同被设定抵押的房屋 仍然可以买卖一样，要由受让人承受一定风