浅析合同附随义务管理制度之完善.pdf

试论合同附随义务制度之完善 　一、合同附随义务概述 　　（一）附随义务的内涵 　　附随义务的萌芽可溯源至罗马法中的诚信契约和诚信诉讼原则， 后来法国的司法实践也对其进行了探索，但最终由德国的学说和判例 所确认。在漫长的发展历程中，附随义务历经了诚实信用的补充义务 到成文化的法定义务的过程。附随义务之概念目前有广义和狭义之分， 广义的附随义务指在合同履行前、履行中和履行后，根据诚实信用原 则及交易习惯所产生的为或不为一定行为的义务。狭义的附随义务指 在合同的履行过程中依诚实信用原则所产生的，旨在辅助给付义务的 履行、保护合同相对方利益的通知、保密、保护、协助等义务。本文 所指的附随义务即采广义之概念。 　　（二）附随义务的内容 　　通知义务。亦称告知义务，指合同当事人负有把对合同相对方利 益有重大影响的事项及时通知对方当事人的义务。该义务的承担是为 了使得合同当事人相互配合和互通信息，从而保证合同的顺利履行。 　　保密义务。指合同当事人一方通过合同关系知悉的与对方当事人 有利害关系的信息，一旦公开将会给对方当事人带来不利的影响，因 而负有的保密和不公开相关信息的义务。保密义务是诚实信用的基本 要求，也是维护市场交易稳定的必然要求。 　　保护义务。指合同关系存续过程中，当合同当事人一方的财产或 人身处于另一方所能控制的危险中时，合同另一方当事人即负有保护 北京私家侦探 他方财产或人身安全的义务。保护义务保护的是合同相对人的固有利 益或维持利益，不同阶段的保护义务要具有连续性。 　　协助义务。指当事人负有的旨在保证合同顺利履行、合同目的圆 满实现而协助对方履行合同义务的义务。协助义务要求合同双方当事 人对待对方事物要像对待自己的事物一般，给对方履行合同提供方便。 　　注意义务。指在合同的履行过程中，合同双方当事人都应尽到善 良管理人的义务，以保护合同对方当事人的利益。注意义务仅要求合 同当事人在自己能力与条件范围内尽到注意义务，并不强求当事人负 担自身条件所不能及的注意义务。 　　其他附随义务。附随义务伴随着合同的履行而产生，当事人并不 能预知到合同履行过程中会出现的所有细节，法律也不可能面面俱到。 在具体合同的履行中，双方当事人都应遵循诚实信用原则，面对合同 3 / 11 履行过程中出现的问题。 　　二、附随义务的现状及不足之处 　　（一）附随义务制度的立法现状 　　我国合同法上的附随义务仅作为诚实信用原则的补充规则，目前 尚无独立地位。笔者认为，附随义务在合同履行过程中起到了弥补合 同法定和约定事项不足时之处理原则，其地位不容忽视。所幸学界竞 相对附随义务进行研究，《合同法》也对附随义务作了一定的规定， 使之突破了之前的合同义务理论，对理论和实践具有较大的意义。 　　我国《合同法》第 42 条、第 43 条、第 60 条、第 92 条、第 118 条、第 259 条等从合同的缔结、履行及履行之后的不同阶段规定了部 分附随义务。这些关于附随义务的规定，虽然具有较强的原则性，但 仍然表明了我国《合同法》肯定了合同附随义务的重要地位并将其成 文化。这些规定也说明附随义务贯穿于合同履行的全过程中，其内容 北京私家侦探 较为广泛，可以根据具体合同的性质、目的、交易习惯等对合同义务 做出扩张解释，以促进合同的全面和圆满履行。 　　（二）附随义务制度的不足之处 　　虽然附随义义务对合同的履行和合同目的的实现具有重要的意 义，但因其出现的时间较晚，导致其仍然存在很多的不足之处。 　　第一，附随义务具有较强的附随性，其仅被作为诚实信用原则的 补充性规则，不具有独立地位。 　　第二，目前针对附随义务的规定主要是列举性的规定，不够全面 和概括，并未从附随义务的共性出发对附随义务做出原则性的规定。 因为具体合同的多样性和市场经济的复杂性，列举性规定多无法穷尽 附随义务的所有内容，极容易导致法律漏洞的存在。 　　第三，目前立法缺乏对违反附随义务的违约形态、法律责任的认 定、法律后果等内容的相关规定，不能够及时为因合同他方违反附随 5 / 11 义务而遭受损失的向对方提供有效的救济。因为缺乏完整健全的违反 附随义务责任体系，违反合同附随义务的行为得不到相应的惩罚。 　　第四，我国立法未明确附随义务的效力，这种立法的含糊性不利 于具体案件中法官正当行使自由裁量权，也容易导致具体案件得不到 及时、公正的裁决。 　　第五，虽然目前部分附随