肖临骏：私募基金外包与托管相关问题解析.pdfVIP

一、源起与背景 《中华人民共和国证券投资基金法》（下称：“《基金法》”）第一百零二条规定：“基金 管理人可以委托基金服务机构代为办理基金的份额登记、核算、估值、投资顾问等事项，基 金托管人可以委托基金服务机构代为办理基金的核算、估值、复核等事项，但基金管理人、 基金托管人依法应当承担的责任不因委托而免除。” 为鼓励支持基金管理人专注核心投研业务能力，提高核心竞争力，特色化、差异化发展，降 低运营成本，促进基金管理人业务外包服务规范开展，中国证券投资基金业协会（下称：“协 会”）制定了《基金业务外包服务指引》（以下简称《指引》），于2015 年 2 月 1 日正式 实施。 二、私募基金外包服务的内涵与外延 （一）内涵 依据《基金业务外包服务指引（试行）》（下称“《外包指引》”）第二条规定是指为基金 管理人提供销售、销售支付、份额登记、估值核算、信息技术系统等业务的服务。 （二）外延 【基金销售业务】依据《〈基金业务外包服务指引（试行）〉相关问题解答（一）》（下称：《外 包指引解答一》）是指宣传推介基金，发售基金份额（权益），办理基金份额（权益）认/ 申购（认缴）、分红、赎回（退出）等活动。 【基金销售支付业务】依据《外包指引解答一》是指为基金销售机构提供支付结算服务的机 构，包括符合《证券投资基金销售管理办法》规定的商业银行和支付机构。 【份额登记业务】依据《外包指引解答一》是指从事基金份额登记过户、存管、结算等活动， 其基本职责包括：建立并管理投资人的基金账户、负责基金份额的登记及资金结算、建立并 保管基金份额持有人名册、基金认（申）购及赎回等交易确认、代理发放红利以及法律法规 或外包协议规定的其他职责。 【估值核算业务】依据《外包指引解答一》是指从事基金估值、会计核算及相关信息披露等 活动，其基本职责包括：开展基金会计核算、估值、报表编制、信息披露，相关数据报送与 报告，相关业务资料的保存管理，配合会计师事务所审计以及法律法规或外包协议规定的其 他职责。 【信息技术系统服务】依据《外包指引解答一》是指为基金管理人、基金托管人和其他基金 业务外包服务机构提供基金业务核心应用系统、信息系统运营维护、信息系统安全保障和第 三方电子商务平台等服务。 【投资顾问服务】依据《基金法》第九十七条、第一百零一条、《证券投资顾问业务暂行办 法》、《证券、期货投资咨询管理暂行办法》是指为基金管理人提供证券、证券相关产品、 期货投资咨询服务。 【行政服务】行政服务或行政管理服务，目前并没有确定的内涵和外延，证券公司经常将很 多自身具有的诸如销售运营、注册登记、估值核算、信息披露、合同起草、账户管理等多种 外包业务装入《基金行政服务协议》或《基金行政管理服务协议中》。公众语汇中也用基金 行政服务代替基金外包业务。笔者认为，券商提供的《行政管理服务协议》存在不规范的问 题，必须隔离的业务不能签订进同一份合同中，例如销售运营服务必须单独隔离、估值核算 与估值复核必须隔离，由基金服务机构中不同机构提供，否则不符合《私募投资基金募集行 为办法》与《外包指引》的规定。 【评价服务】依据《基金法》第九十七条、一百零六条，是指为基金管理人提供基金风险、 基金收益、基金风格、基金成本、基金业绩来源、基金管理人的投资能力、内部控制评价报 告等评价服务。 【其他外包服务】依据《外包指引解答一》是指为基金管理人提供风险管理、销售后台系统、 投资交易系统等服务，但应在满足《基金业务外包服务指引（试行）》（以下简称《指引》 的相关要求前提下。 三、私募基金外包服务机构采取入会原则 1、《基金法》第一百零八条第二款规定： “基金管理人、基金托管人应当加入基金行业协 会，基金服务机构可以加入基金行业协会。” 2、2015 年 2 月 9 日，《外包指引解答一》第二条这样表述：“为私募基金管理人提供销售、 销售支付、份额登记、估值核算、信息技术系统等业务的所有问答 1 中涉及的基金业务外包 服务机构应到基金业协会办理备案。” 3、2015 年 4 月 24 日，基金业协会公示首批私募基金外包服务机构在其官方网站这样说明： “需要说明的是，基金业协会对私募基金外包业务备案是“好人举手”，不是行政审批，外 包服务机构可自愿到协会备案系统填报相关资料，对于各项材料齐备的，协会准予备案。下 一步，协会将通过信息披露的方式，公示私募产品外包服务信息。此项工作是协会日常性自 律服务工作，新的外包服务机构完成备案程序后将陆续公示。” 【入会原则解析】根据《基金法》第一百零八条第二款规定，基金服务服务机构在入会原则 上有别于基金管理人和基金托管人