司法考试刑法讲义（二）.doc

???? 司法考试刑法讲义（二） ???????????????????????????? 六、主观方面二、过于自信过失与间接故意的区别1、从理论上讲，（1）二者相似之处：①认识上，都有预见；②意志上，都不是希望。（2）二者的区别是：①认识程度有所不同，间接故意认识的程度较高；①对危害结果所持的态度不同。过于自信过失对危害结果的发生持否定态度，危害结果的发生，是违背行为人意愿的。而间接故意的行为人，对危害结果的发生持放任态度，即危害结果发生也罢，不发生也罢，都不在乎。2、从分析案例的角度讲，着重看（1）对结果发生是否持否定态度，（2）是否有避免结果发生根据和采取了积极避免的措施。过于自信过失的特征是“轻信能够避免”，一方面行为人希望并相信能够避免危害结果发生；另一方面行为人没有确实可靠的客观根据而轻率相信可以避免。譬如过高地估计了自己能力或者不当地估计了有利的条件，自以为可以避免危害结果发生，而实际上却未能避免。例如：甲某为防小偷在果园私设电网。为了避免发生事故，特意安装上“漏电保护器”。其作用是一旦有人触电，电流加大，即可自动断电。达到惊吓的效果。但是由于该漏电保护器是伪劣产品，使用中失灵，造成一个三岁儿童被电击死的后果。甲某显然对危害结果持否定态度，并且有避免结果发生的措施，进一步印证了其轻信的心态。所以属于过于自信的过失。相反，如果在公共场所私设电网，又未采取有效的防范措施，造成严重后果的，通常认为是间接故意。3、间接故意发生的场合。在现实生活中，故意犯罪大多数是直接故意犯罪。间接故意为数不多，通常发生在为实现某个意图或目的，而放任另一犯罪结果发生的场合。尤其是：（1）追求一个犯罪行结果而放任另一性质相同的犯罪行结果的场合。例如：张三投毒杀害李四，而对也会毒死同室的王五一事听之任之。结果毒死了王五。张三对王五死亡结果就是间接故意。（2）还有在突发的情绪冲动之下，不计后果实施危害行为、放任危害结果发生。例如腰挂手榴弹案恐吓众人，在争抢中引爆的。使用致命工具打击致命部位、不计后果，致人死亡的。通常认为是间接故意。（3）行为本身恶劣，且纯凭侥幸的场合。例如：甲乙二人打赌，看谁敢点燃库房边的草席。甲将草席点燃后，与乙扬长而去，造成火灾的。再如，甲某想表现自己，在纸厂堆料场的草堆上放火，等火烧大之后又来灭火，造成严重的火灾。被认为是间接故意。4、认定间接故意常常涉及的罪名变化。（1）放火罪与失火罪，认定为间接故意的，构成放火罪，过于自信过失的，是失火罪。其他如（2）爆炸罪与过失爆炸罪；（3）投放危险物质罪与过失投放危险物质罪；（4）以危险方法危害公共安全罪与过失以危险方法危害公共安全罪；（5）故意杀人罪与过失致人死亡罪；（6）故意杀人罪与故意伤害罪。三、过于自信过失与疏忽大意过失的区别：要点是事先对结果有无认识。事先有认识的，是过于自信的过失，即“有认识的过失”。 事先对结果没有认识的，是疏忽大意的过失，即“无认识的过失”。例，99律考案22．某医院妇产科护士甲值夜班时，一新生婴儿啼哭不止，甲为了止住其哭闹，遂将仰卧的婴儿翻转成俯卧，并将棉被盖住要儿头部。半小时后，甲再查看时，发现该婴儿已无呼吸，该婴儿经抢救无效死亡。经医疗事故鉴定委员会鉴定，该婴儿系俯卧使口、鼻受压迫，窒息而亡。甲对婴儿的死亡结果有何种主观罪过? A．间接故意????B．直接故意； C．疏忽大意的过失；D．过于自信的过失；对本案，从常理分析，显然可以排除故意，实际的焦点是哪种过失。如果甲某在“将仰卧的婴儿翻转成俯卧”之时，就意识到危险性，应当认定为过于自信的过失；如果没有这种意识，属于疏忽大意的过失。如果案件中的事实交待不清的，只好猜测。不过，无论认定为哪种过失，对案件定性没有影响，都是医疗事故罪。因此，这两种过失的区别，实际意义不大。再如律考案例：甲某特别喜欢小孩乙某。一日带乙某经过大桥时，逗乙某玩耍，将乙某提起悬于桥外，失手致其落水溺死。这属于何种心态？应当属于过于自信的过失。四、过失与意外事件的区别：是否应当预见。也就是有无预见的义务或责任。这主要是对事实的判断问题。通常考虑两点：1、行为人是否违反法律、规章或者习惯（客观标准）。因为法律、规章或者习惯是社会对人们提出的普遍要求，应当遵守，例如禁止酒后开车，不要从楼上投重物等，如果行为人不遵守这些来自共同生活的规则或者习惯，并因此而发生损害结果的，认为有过失。如司机开车违章肇事的，医务人员违反医疗常规，不经核对，打错针发错药致人死亡的，工人违章操作造成生产事故的。等等。日常生活中过失的例子如：山民甲(善捕蛇)捕得毒蛇一条。置家中木桶内，乙至甲家喝酒，在桶中洗手，被桶中蛇咬中毒，经救截去一臂。可认为存在过失。再如，甲某夜晚偷他人汽车油箱中的汽油，看不清，就打着打火机