刑法谦抑性原则的正确解读及其适用.docxVIP

刑法谦抑性原则的正确解读及其适用 谦抑性原则，乂称必要性原则。指立法机关只有在该规范确届必不可少—— 没有可以代替刑罚的其他适当方法存在的条件下， 才能将某种违反法秩序的行为 设定成犯罪行为。一般而言，下列情况没有设置刑事立法的必要：第一，刑罚无 效果。就是说，假如某种行为设定为犯罪行为后， 仍然不能达到预防与控制该项 犯罪行为的效果，则该项立法无可行性。其二，可以他法替代。如果某项刑法规 范的禁止性内容，可以用民事、商事、经济或其他行政处分手段来有效控制和防 范，则该项刑事立法可谓无必要性。 英国哲学家边沁有一句名言，称“温和的法 律能使一个民族的生活方式具有人性；政府的精神会在公民中问得到尊重”。 这 句话可谓刑法所以要奉行“谦抑性”原则的法哲学基本理论。 故而，那种将人民 群众的违法行为动辄规定为犯罪的立法法， 不是立法在民的表现，殊不可取。其 三，无效益。指立法、司法与执法的耗出要大于其所得收益。西方国家有“不合 格磅秤罪”的规定，这在中国，显然会“无效益”。实在说，在中国这样人口众 多的国家，对“不合格磅秤”行为，即便逐一施以一般违法处分，都无效益，更 甭说将其设定为刑事犯罪行为了。 由此可见，所谓刑法的谦抑性，主要发生在立法环节。然而，实践中，有人 却误认为，当某种经济违法行为因其情节或后果严重而同时触犯刑法时， 可根据 刑法的“谦抑性原则”直接适用经济行政制裁， 毋