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公司治理产生的背景及其主要法律措施 沈四宝 本文主要阐述了如下五个问题：一、公司治理结构的概念。尽管目前对公司治 理尚没有统一的定义，但各国普遍认为，公司治理机制实际上是一种制度性的 安排。它是在法律保障的前提下，处理因两权分离而产生的委托代理关系所适 用的一整套制度安排，其宗旨是使公司的管理人员能够为公司股东的整体利益 服务。二、公司治理产生的必然性。文章分析了在股份有限公司中，因两权分 离而带来的公司治理的必要性和可能性。三、公司治理行为守则是公司治理机 制的重要成果。文章集中分析了公司治理行为准则在公司治理中的实际作用。 四、中国实施公司治理的特殊背景和任务。文章从分析我国企业改革的三个基 本阶段出发，指出中国在目前阶段主要解决的是国有股一股独大又不能流通造 成的特殊问题以及中国公司治理所肩负的独特的历史任务。文章第五个问题集 中探讨了西方国家公司治理中某些我国可以借鉴的措施，包括管理者的诚信义 务、公司的并购、拉票战、独立董事制度、股东的派生诉讼和集团诉讼、股份 评估补偿权等。作者在最后提出了一个问题，即要将公司治理真正变为现实需 要，应具备何种条件？ 【中文关键字】公司治理；背景；法律措施 【全文】 一、公司治理结构的概念 公司治理（Corporate Governance）源于西方发达国家，尤其与美国公司 制的发展进程密切相关。西方发达国家几乎一致认为，良好的公司治理结构是 公司竞争力的源泉和经济长期增长的基本条件。它是解决公司在公司法的制约 下，在市场经济运营过程中，产生的按传统公司法无法解决的一系列新问题而 形成的一整套制度。该套制度以公司法、证券法为基础，但又根据市场发展的 需要以及自身运作产生的需要，不断得以发展。实际上，到目前为止世界各国 尚没有一个公认的公司治理结构的定义。但是，在对公司治理机制产生的背景 （原因）、公司治理机制要实现的目的、公司治理结构的主要框架，股东、董 事和管理人员之间如何分配经营管理权，如何发挥社会中介机构的作用，以及 社会责任在规范公司行为中的意义等诸多问题上，人们的认识具有很多共同点。 可以这么说，公司治理机制，实际上是一种制度性安排，它是在法律保障的条 件下，处理因两权分离而产生的委托代理关系的一整套制度安排。在公司治理 结构中，高效率的委托代理关系，可以保障投资者的最大利益及其最终控制权， 可以维系公司各个相关利益者的关系，使所有权和经营权的分离不被滥用，从 而保护投资者的利益。 二、公司治理产生的必然性 公司治理问题的提出有其必然性，它是西方国家公司法中两权（即公司所 有权与经营权）分离的法律原则的一种异化。 在公司制度发展进程中，股份公司的出现，两权分离的实现，都有着不可 磨灭的历史功绩。美国著名的公司法教授 Berle Means 在其《现代公司与私有 财产》（The Modern Corporation and Private Property）一书中，对公司股 权结构日益分散后产生的股份公司所有权和经营权相分离的现象作了高度的 总结，指出了其在公司制度发展中所产生的巨大历史作用。但同时也指出，公 司股东在从两权分离中获得巨大益处的同时，也受到一些该制度所产生的负面 影响，即 “股东的个人利益绝对服从于有控制权的经理团体”，也就是说，所 有权和经营权的分离，又给公司的股东带来了另一个问题，即股东在失去了对 公司直接控制权和经营权之后，如何使拥有经营权的管理者们能为实现股东的 利益最大化而尽职尽力地工作，亦即产生了公司制度上的新问题，即股东应如 何在这种情况下动员、制约和监督公司经理层依法、依德经营的问题。 有人将股东作为委托人，管理层作为代理人，公司则作为股东委托管理者 进行营利活动的一种工具。实际上股东将公司实现利润的全部资源，包括资金、 人员、机会等全部委托给代理者，希望其最大限度地予以使用并为股东创造最 大的利润，这就是所谓的代理理论。但有两个问题需要注意：第一，代理人， 即公司管理者，是一个生活在市场经济社会中的