刑罚积极一般预防论的证成.pdf

兰州大学硕士学位论文 刑罚积极一般预防论的证成 刑罚积极一般预防论的证成 中文摘要 刑罚作为一种与犯罪人对重大利益的侵害相适应的痛苦，基于何种理由被认 为是正当的，关于这一问题的讨论从未中断。二十世纪后半叶之后，社会风险由 过去的单一化转变为多元化和碎片化，同时社会调控面临新的挑战和危机。在这 样的背景之下，一种更宏观的研究思路开始出现。这种宏观的思路接近于今天的 积极的一般预防。在积极的一般预防的雏形阶段，主要表现为犯罪观念的改变， 犯罪观念由个体转向普遍、由个体维护转向系统维护。在积极的一般预防的确定 阶段，德国学者对其概念做了详细的论述，提出了由消极的一般预防到积极的一 般预防的转变是积极一般预防被确定的重要标志。在积极的一般预防的推广阶 段，不同的国家积极的一般预防被推广的程度也不同，具体来讲，由于积极的一 般预防发源于德国，其在德国的发展更为顺畅，甚至一度在德国占到了统治地位。 相对德国来说，在英国和美国，积极的一般预防的推广力度和影响力要小的多， 这更多是因为英美国家的法律体系和德国不同。 在积极的一般预防发展的过程中，不断地受到质疑和批判。学者们对积极的 一般预防的批判主要有以下几点。一，积极的一般预防使用的概念太过抽象。二， 积极的一般预防可能造成处罚的范围过大。三，积极的一般预防有把人当作工具 的嫌疑。四，积极的一般预防容易造成民众忠诚恶法。五，积极的一般预防无法 和消极的一般预防相区分。通过分析，可以得出的结论是，这些都不是积极的一 般预防的局限性。 积极的一般预防为了能走出正当化的危机，就必须根据自身的理论属性，一 方面要通过经验有效性的检验，另一方面要对刑罚的内容、形态、所涉及的主体 以及刑罚的存在范围做全面的解释。积极的一般预防以民众对“规范的认同和信 仰”缓和了刑罚在经验层面的逼问，从宏观上回应了民众对规范的信任和期待， 微观上吸收了其他刑罚理论的经验并能够对经验层面的研究结论持开放的态度。 通过分析可以得出的结论是积极的一般预防理论缓和了刑罚在经验有效性上的 矛盾，并能够在规范上做到自洽。 关键字：积极的一般预防；规范信赖；经验证实性；规范合理性 I 兰州大学硕士学位论文 刑罚积极一般预防论的证成 Abstract As a kind of pain which adapts to the infringement of the criminal's major interests, the penalty is regarded asjustified on what grounds, and the discussion on this issuehasnever been interrupted.After the second half ofthe 20th century, social risk has changed from thepast simplification to diversification and fragmentation.At the sametime, social regulation is facingnew challenges and crises.In thiscontext,a more macro research idea began to appear. This macro thinking is close to today's active general prevention. In the embryonic stage of active general prevention, the main performance is the change of crime concept, which changes from individual to universal, from individual maintenance to system maintenance. In the determination stage of positive