公司法赵旭东课后习题 第三章 公司的设立.docVIP

名词解释 发起设立 发起设立是指由发起人认购公司应发行的全部股份而设立公司。 募集设立 募集设立是指由发起人认购公司应发行股份的一部分，其余股份向社会公开募集或者向特定对象募集而设立公司。 发起人 发起人是发起组织公司的人或公司的创办人。 公司名称预先核准 公司名称预先核准是指设立公司应当申请名称预先核准，这样可以使企业避免在筹组过程中因名称的不确定性而带来的登记申请文件、材料使用名称杂乱，并减少因此引起的重复劳动、重复报批现象。 简答题 试述公司设立的许可主义、准则主义的含义及我国关于公司设立的立法原则。 公司设立的许可主义： 许可主义是指公司的设立必须经过立法机关或行政机关的特别许可得以成立。 公司设立的准则主义： 又分单纯准则设立主义和严格准则设立主义。 （1）单纯准则设立主义是指公司的设立，只要符合国家法律规定的要件即可，无须经权力机关或行政机关核准。 （2）严格准则设立主义是指以法律进一步严格规定公司设立的要件并加重发起人的责任，同时规定公司设立必须经过国家主管机关登记才得以成立及取得独立主体资格。 我国关于公司设立的立法原则： 严格准则设立主义和核准设立主义的结合。具体而言，设立一般的公司，符合法律规定条件的，原则上适用严格准则设立主义，直接办理登记注册手续，由公司登记机关分别登记为有限责任公司或者股份有限公司；但对于涉及国家安全、公共利益和关系国计民生等特定行业和项目，法律、行政法规规定设立公司必须报经审批的，则应当履行审批程序，适用核准设立主义。 公司的设立和成立有何区别？ 公司的设立是一系列法律行为的总称，是指设立人依照公司法的规定在公司成立之前为组建公司进行的、目的在于取得法律主体资格的活动。 公司的成立是指已经具备了法律规定的实质要件，完成设立程序、由主管机关发给营业执照而取得公司法人主体资格的一种法律事实，表现为一种法律上的状态。 公司设立是成立的必经程序，而公司的成立则是设立的法律后果或直接目的。公司的成立与设立的区别主要有： （1）发生阶段不同。公司的设立和成立是取得公司法人主体资格过程中一系列连续行为的两个不同阶段：设立行为发生于被依法核准登记、颁发营业执照之前；成立行为则发生于被依法核准登记、签发营业执照之时。实质上，公司的成立是设立行为被法律认可后依法存在的一种法律后果。当然，设立行为并不必然导致公司的成立。设立行为如果不符合法定条件和程序，就不可能为法律所承认，公司也就无法成立。 （2）行为性质不同。设立行为以发起人的意思表示为要素，主要是法律行为，受平等、自愿、诚实信用等民商法基本原则的。而公司的成立必须向政府有关部门办理注册登记，成立行为以主管公司颁发营业执照为要素，发生在发起人与主管登记机关之间，属于行政行为。这一行政行为导致的是民法上的效果，即设立的组织取得独立的法人主体资格。 （3）法律效力不同。公司设立是成立的前提条件。公司在被核准登记之前，被称为是设立中的公司，此时的公司尚不具备独立的主体资格，其内、外部关系一般被视为合伙。即使设立行为已完成，但未取得营业执照，仍不能以公司的名义对外开展经营活动。因此，在设立阶段的行为，如果公司最终未被核准登记，设立行为的后果类推适用有关合伙的规定，由设立人对设立行为负连带责任；如果公司被核准登记，发起人为设立所实施的法律行为，其后果原则上归属于公司。公司的成立则使公司成为独立的主体，公司成立后所实施行为的后果原则上由公司承担。 有限责任公司的设立与股份有限公司的设立有何区别？ （1）主体条件不同。 有限责任公司股东由50个以下股东出资设立，而股份有限公司的发起人要求2人以上200人以下。股份有限公司与有限责任公司相比，股份有限公司的筹资和经营具有开放性，股东人数较多，流动性也较大，因此，设立股份有限公司的发起人往往只是公司成立时的股东的一部分。公司法对股份有限公司股东的要求较有限责任公司股东的要求也就更为严格。 （2）财产条件不同。 股份有限公司分为发起设立和募集设立两种情形：对于发起设立的股份有限公司，注册资本不需限期缴纳，可以由公司自己决定缴纳的时间和期限，但章程所定股本总额必须由全体发起人全额认购；对于募集设立的股份有限公司，其注册资本必须是实收资本，公司设立时，必须一次性缴纳。而有限责任公司没有募集设立，公司可以根据自己的章程任意设定注册资本，同时，注册资本亦不需限期缴纳，可以由公司自己决定缴纳的时间和期限，但作为公司设立的财产条件。章程所定注册资本必须由全体股东全额认缴，全体股东认缴的出资额即为公司资本总额。 （3）组织条件不同。 股份有限公司的内部组织机构分为股东会、董事会和监事会等。股东大会是公司的权力机构；股份有限公司设董事会，董事会对股东大会负责；股份有限公司设监事会，监事会由股东代表和适当比例的公司职工代表组成，具体比例依