公司治理问题的法学思考（下）——对中国公司治理法律问题研究的回顾.pdf

关键词: 公司治理/范畴/理念/路径/热点问题/展望 内容提要: 对公司治理相 关问题的研究是近20年来学术界最为关注的热点问题之一，其研究范围涉及到 经济学、法学、管理学、社会学等诸多领域。这一问题的研究成果直接推动了 中国现代企业制度的建立和公司法 关键词: 公司治理/范畴/理念/路径/热点问题/展望 内容提要: 对公司治理相关问题的研究是近20年来学术界最为关注的热点问题 之一，其研究范围涉及到经济学、法学、管理学、社会学等诸多领域。这一问 题的研究成果直接推动了中国现代企业制度的建立和公司法的修改。以法学研 究为切入点，从不同的视角，对国内多年来的公司治理相关研究成果予以条分 缕析般的冷静审视和详尽评述，其内容涉及到公司治理的范畴与理念、公司治 理的路径，以及公司治理研究中广受关注的公司章程、股东会决议瑕疵、董事 会与董事、监事会、职工参与、中小股东利益保护等各个方面。并在此基础 上，对未来公司治理研究的方法和重点进行了思考和展望。 （四）监事和监事会 相对于董事和董事会而言，学界对监事和监事会的关注是比较少的。研 究的热点主要集中在监事会与独立董事的关系、监事会自身机制的完善两个方 面。 关于独立董事和监事会的关系，有两种对立的观点——“兼容说”和 “排斥说”。“兼容说”认为，独立董事与监事会的职能定位均在于监督，但 两种制度也具有显著的差异。独立董事大多都具有专业特长和丰富的商业经 验，并且具有表决权，有助于实现公司决策的科学化。独立董事的监督作用主 要也体现在董事会决策过程中，这是一种事前和事中的监督。虽然监事会成员 也列席董事会会议，但无表决权，只能起到被动的事后监督作用[1]。“排斥 说”认为，独立董事制度与监事会制度虽然都是公司监督机制，但两者是建立 在不同公司治理结构、不同法系和法理基础上的，因此，两者在功能上是重叠 的，在制度上也是不兼容的。引入独立董事制度，理论上必将在多个方面与现 有的大陆法系监事会机制发生冲突，甚至削弱两者的功能发挥，影响监督机构 效能的发挥。多头监督等于无人监督，有可能因为无序监督而导致监督效能低 下，进而造成公司经营决策的混乱和低效率[2]。关于这两种学说的争议，就目 前来说，“兼容说”还是受到相对比较多的赞同，但这一争议也将在理论上长 期存在下去。也许，这正是我国公司治理同时采纳两大法系作法的必然逻辑结 果。 关于监事会机制的完善。在对当前监事会弱势地位的反思方面，有观点 认为，监事会地位薄弱的直接根源在于公司法中没有突出其地位，没有从公司 治理结构完善的高度去确立并强化监事会和监事的权力，在立法的认识上陷入 了误区。应确立加强监事会地位和作用的指导思想；明确监事与公司间的基本 法律关系，使监事在法律规范上得到明确的信息，使其知其位，行其权，善其 事；突出监事会的独立地位；完善监事会的工作程序，通过具体的操作规程把 实体权落在实处；应对监事的责任作出一般的规定，监事违反义务对公司造成 损害时，应单独或与董事连带承担赔偿公司损失的责任[3]。在完善监事和监事 会制度的路径方面，有研究成果认为可以遵循以下几条思路展开：一是提升监 事会的地位，把监事会改造成董事会的上级机关，董事会同时对股东会和监事 会负责，并规定董事会成员的任免事宜由股东会和监事会共同承担；二是改善 监事会的人员构成，强调监事会成员须拥有管理、财务方面的资格和能力，以 提高监事会的监督质量，强化其监督职能；三是扩大监事会的职权范围，建立 由监事会领导的审计委员会，该委员会全部由独立监事组成，并赋予审计委员 会对公司财务报告流程及内部控制的监督权，明确规定审计委员会负责推荐会 计师事务所及参与商定审计计划等（注释：赵万一.公司治理与投资者利益保护 [A].王保树. 21世纪商法论坛——投资者利益保护[M].北京：社会科学文献出 版社，2003. 193-194，194，205，203.）。在监事和监事会制度的具体内容建 构上，有观点认为，应引入独立监事，加强监事的会计专业知识，允许监事单 独行使职权，改革监事的薪酬机制，构建完善的监事责任制度[4]。还有研究者 提出了更为详细、更加全面的具体建议，即对监事任职的积极资格做出规定； 保障监事地位的独立性；完善并强化财务监督手段；赋予监事临时召集股东大 会的权力；完善选举程序，使监事会成员的实质产生程序适应监事会履行职责 的要求；建立监事的激励约束机制；改善监事会结构，明确监事会中的职工代 表比例；强化公司的民主决策管理，防止公司滋生腐败；赋予监事在特定情况 下的诉讼权；明确