论可转换公司债债权人法律保护制度.pdf

论可转换公司债债权人法律保护制度 时 建 中 传统公司法理论认为，股东是公司的成员和所有者，公司董事会对股东负有诚信义务，股东 的利益受到公司法的保护。债券持有人是公司的债权人，与公司之间是债权、债务关系，属于公 司的外部关系，并在很大程度上只是一个合同的问题，债券持有人的利益只能依靠合同法来保护。 因此，除非在十分极端的情形，没有任何法定的机构来保护债券持有人，尤其是无担保债券持有 人的利益。传统公司法的上述理论对现代公司的立法，尤其是对我国的公司立法仍然有很大的影 响。在这种情况下，有必要深入探讨以下一些问题：可转换公司债债权人在公司的法律地位、公 司的股东与公司债权人在现代市场经济条件下的关系、传统公司的内部治理结构与公司债债权人 的关系以及在此基础上研究如何建立保护可转换公司债债权人的法律制度。 一 关于股东和债券持有人在公司中的地位以及两者之间的关系，与传统公司理论相比，现代公 司理论有许多不同的观点。例如，Kripke 先生称，一般的股东认为自己并不是公司所有者的一小 部分（a partial owner of the corporation），而仅仅是无须承担忠诚义务的并且可以自由地 进出公司的投资者,只是与债券持有人有不同特点的投资合同的持有人（a holder of an investmentcontract）， Easterbrook先生和 Fischel 先生认为，股东与公司的债券持有人、公 司的普通的债权人以及公司的雇员一样不再是公司的所有者。 Fischel 先生认为，股东和债券持 有人向私人公司提供其所需的资本，以从公司的资产中换取他们所期望的、来源于资金流动所产 生的利润回报率。 Baysinger 先生和Butler 先生认为，尽管在传统上将股东视作公司的所有者， 但是现代企业契约理论表明，股东是公司的所有者的观点没有任何意义（meaningless）。最为 恰当的观点是，股东向公司提供了一种形式的资本，是风险的承担者（risk bearers）。 Wolfson 先生认为，股东不是所有者，他们是风险承担者。股东与债券持有人相象，只是他们更为乐观一 些（similar to bondholders except that they are more optimistic）。 Manning 先生认为， 作为一个经济学的问题，购买公司股票的投资者与购买公司债券的投资者从事的是同一种活动， 且为同一种基本的目标所驱动,两者都期望他们的投资能在有所回报的基础上回收。 Brudney先 生和 Chirelstein 先生认为，应该将企业看作是一个潜在的赢利渠道（a potential stream of earnings），并且有着在未来清算时资产被分配的可能性，而证券投资合同可以被视为载明了投 资者有权分享赢利渠道、清算分配，以及对公司行为施加影响的权利，以保护和增强这种权利的 价值。 因此，还有的西方学者认为，在现代证券市场，债务证券为了与权益证券同样的目的进 行交易，并且被赋予了同样多的可以随意投机的机会（debt securities of many issuers are traded for the same purposes as equity securities ,and present the same opportunities for speculative buse）。 债券持有人和股票持有人已不再是有着明显区别的两组投资者。投资者可以在债券与股票之间不 断地转换。因此，如果利率上涨而股票价格下跌，投资者就将出售股票而购买债券；如果利率下 跌而股票价格上涨，投资者则出售债券而购买股票。今天的股票持有人可能就是明天的债券持有 人，反之亦然（Today’s stockholder may be tomorrow’s bondholder and vice versa）。 基于上述理论和观点，有的西方公司法专家得出的结论是，在现代的资本市场，债务证券与 权益证券之间的区别已经变得日益模糊， 而且，从经济学的观点来看，公司的股东和公司债券 持有人都是公司的证券持有人（securityholders），只是他们对公司的资产有着不同的要求罢 了（with differing claims on the assets of an enterprise）。 在笔者看来，这种对公司 的资产的“不同的要求”，是具有法律意义的。同时，也正是这两类不同的证券持有人对公司的 资产的“不同的要求”说明了，权益证券持有人与发行公司之间法律关系的性质不同于债务证券 持有