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精品文档 工程施工挂靠的认定与纠纷处理 一、问题的提出 在建筑市场的勘察、设计、施工、监理等领域，广泛存在被人们形象地称之 为“挂靠”的行为。深入探讨挂靠行为的法律特征、法律性质、认定标准、法律 适用等问题，已为查处该行为及正确处理其纠纷所必需。 二、挂靠的定义 何谓挂靠， 至今并无法律规定、 行政法规或司法解释予以明确， 但其基本含 义几近俗成。 人们一般将挂靠理解为他人以某单位的名义开办企业， 或者以某单 位的名义承揽业务，进行赢利活动。 从字面上理解， “挂靠”有挂名、依靠之义。从这个角度，我们可以将建筑 活动中的挂靠行为定义为： 所谓挂靠， 是指单位或个人以赢利为目的， 以某一勘 察、设计、施工、监理单位的名义承揽勘察、设计、施工、监理任务的行为。 在上述领域中， 施工挂靠现象最为严重。 有鉴于此， 笔者谨以施工挂靠为对 象，力求把握挂靠行为的法律特征、法律性质、认定标准、法律适用等问题。 三、挂靠的法律特征 一般而言，施工领域的挂靠行为具有如下法律特征： （一）挂靠人没有从事建筑活动的主体资格， 或者虽有从事建筑活动的资格 但没有具备与建设项目的要求相适应的资质等级 挂靠人没有从事建筑活动的主体资格； 或者虽有从事建筑活动的资格但没有 具备与建设项目的要求相适应的资质等级； 或者虽有从事建筑活动的资格也有具 备与建设项目的要求相适应的资质等级， 但缺乏良好的业绩， 这是挂靠人寻求以 他人名义承揽业务的外在主因。 （二）被挂靠的施工企业具有与建设项目的要求相适应的资质等级证书， 但 缺乏承揽该工程项目的能力和手段 由于经营机制陈旧僵化、 资金不足以及建设领域存在较为严重的贪腐现象等 原因，很多企业特别是老国企缺乏承揽该工程项目的能力和手段， 为了维持企业 生存和运转， 有的被挂靠施工企业被迫允许他人以其名义承揽业务。 也有的施工 企业系因为对挂靠的性质和危害认识不足， 认为通过允许他人以其名义承揽业务 可扩大市场占有率而同意挂靠。 （三）挂靠人以被挂靠施工企业的名义订立及履行合同 。 1欢迎下载 精品文档 挂靠人以被挂靠的施工企业的名义订立及履行合同， 这是挂靠行为最重要的 法律特征。 通常，挂靠人以被挂靠的施工企业的名义承揽到施工任务后， 自行组织施工， 并向被挂靠的施工企业交纳一定数额的 “管理费”；而该被挂靠的施工企业也只 是以企业的名义代为签订合同及办理各项手续，收取“管理费”而不实施管理， 或者所谓 “管理”仅仅停留在形式上， 不承担技术、 质量、经济和安全生产责任。 近年来， 随着国家加强了对建筑工程质量、 安全生产的管理力度， 出于对建 筑工程在质量、 安全生产等方面可能出现严重问题而被追究法律和经济责任的担 心，有的被挂靠施工企业不得不组织技术、 质量、 经济和安全生产方面的管理人 员，进驻施工现场实施管理。 在此情形下， 挂靠人与被挂靠的施工企业一般都会 约定进驻施工现场实施管理人员的报酬及相关费用由挂靠人承担；