理律杯第八届2010最佳答辩状南开大学.pdfVIP

队伍编号： 2 号 2010 年“理律杯”模拟法庭辩论赛 被申请方仲裁代理意 申请人： 新泰国辉运能源投资有限公司 被申请人：中国福元市电力公司 2 2 目 录 2010 年“理律杯”模拟法庭辩论赛仲裁代理意见 福元发电公司中外合作经营合同争议案 被申请方仲裁代理意 案号：国际商贸仲裁字第 HUA X2004111 号 尊敬的首席仲裁员、仲裁员： 依照法律规定，受本案被申请人中国福元市电力公司的委托和 XX 律师事务所的指派， 律师 XX 和律师 XX 担任被申请人的代理人参加本案的各项仲裁活动，经过仲裁庭的调查，在 全面了解本案基本事实，认真研究相关证据后，代理人认为，本案双方的争议焦点在于《合 作合同》项下双方当事人的义务范围及双方的履约情况，具体表现为： 1、被申请人是否已依约履行合同义务； 2、造成合作公司提前中止的主要原因是什么； 3、《合作合同》和《购电协议》的内容是否全部合法有效； 4、申请人是否存在阻挠合作公司运营的行为，构成违约； 在本案中，被申请人福元市电力公司本着诚信合作的态度，与申请人新泰国辉能源有限 公司接洽合作，订立《合作合同》，成立合作公司，以期能早日收回投资并展开其他方面 合作。在合作公司成立后，被申请人更是本着合同严守的原则，不仅依约履行了出资义务和 继续建设义务，而且为挽救合作公司之存续尽了最大努力，对合作公司经营之现状无需承担 任何责任。因此，被申请人提请仲裁庭依法驳回申请人的仲裁请求。 此外，与被申请人积极、主动履约相比，申请人在合作过程中缺乏合作诚意，不仅伤害 了被申请人缔约的善意和信赖，更是合作公司日后不能正常运营的根源。此外，申请人拒绝 缴纳上网配套费的行为违反了中国法律规定和合同约定，不仅表明其无合作的态度，而且更 是破坏了合作公司的正常运营并最终导致合作公司的提前中止。时至今日，合作公司无法存 续之现状均系申请人所引起，其应对此承担责任，应赔偿被申请人因此所造成的损失。 据此，根据上述观点，代理人兹发表代理意见如下： 1 2 第一部分 申请人的主张不能成立，提请仲裁庭予以驳回 一、在本案管辖权与诉讼时效上，申请人的主张错误 （一）仲裁庭对本案没有管辖权 1、合作双方达成了仲裁协议 仲裁在本质上是合意的体现，双方当事人必须以仲裁协议的方式确定同意仲裁，这是仲 1 裁的原则和出发点。 作为一种民间机构，仲裁机构不享有法定仲裁权，其仲裁权只能来自 当事人双方在仲裁协议中的授权。当事人的授权是仲裁机构享有仲裁权的基础和前提。判断 一个仲裁机构对某一案件有无仲裁权，就要看其是否属于仲裁协议中所约定的仲裁机构。我 国《仲裁法》第4 条规定，“没有仲裁协议，一方申请仲裁的，仲裁委员会不予受理。”所谓 仲裁协议，是指双方当事人在自愿、协商、平等互利的基础之上将他们之间已经发生或者可 能发生的争议提交仲裁解决的书面文件，是申请仲裁的必备材料。从书面仲裁协议的存在 形式看，仲裁协议有三种类型：仲裁条款、仲裁协议书和其他文件中包含的仲裁协议。 在本案中，仲裁协议表现为合同中的仲裁条款。合作双方在 1994 年 3 月 1 日签订的《中 外合作经营福元发电公司合同》（下称《合作合同》）和《福元发电公司章程》（下称《公司 章程》）设置了仲裁条款，即第二十条： “凡因执行本合同所发生的或与本合同有关的一切 争议……应提交中国国际经济贸易仲裁委员会申请仲裁。”这是仲裁协议的一种重要形式。 在修订后的合同中，并没有对此进行修改，依旧保留了这一仲裁条款。依仲裁协议独立性原 则，当事人在合同中约定的仲裁条款 “独立存在，合同的变更、解除、终止或者无效，不影 响仲裁协议的效力”，所以《合作合同》的提前终止不影响合同中仲裁条款的效力。 2、XXX 分会不是仲裁协议中约