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. . . . .资料. . 5、具体行政行为的无效 5.1 大陆法系的无效行政行为理论 行政行为的无效，是指具体行政行为在成立时因具有重大明显瑕疵或其他法定情形而自始即不具有法律效果 无效行为与一般违法行为（可撤销行为）的主要区别 违法的程度不同 人民是否享有抵抗权 请求权和监督权的行使期限 德国《联邦行政程序法》中的无效行政行为 第44条（1）行政行为具有严重瑕疵，该瑕疵按所考虑的一切情况明智判断属明显者，行政无效 第44条（2）不需要具备第一款要件，下列者为无效行政行为 1，虽已书面作出，但作出的行政机关却未标明该行为由谁作出； 2，根据法规，行政行为仅可以支付一定的文书方式作出，而未交付文书的 3，行政机关在第3款第一项所列权限之外作出行政行为，且未得到授权 4，基于事实理由不能实施的行政行为 5，行政行为的完成以违法行为为要件，该违法行为构成犯罪或罚款事实要件 6，违反善良风俗 第44条（3）行政行为不因下列原因而无效 1，未遵守地方管辖权的规定，但第2款第3项的情况除外 2，根据第20条第1款第2至6项规定，应回避的人未回避的 3，法规规定应共同参与的委员会，未作出颁布行政行为所需决议，或不具决议资格 4，根据法规，需要另一行政机关参与，而其未参与的 第43条（3）无效行政行为始终不产生效力 第44条（4）行政机关可随时依职权确认无效； 申请人有正当利益的，行政机关应其申请也须确认无效（外国行政程序汇） “如果关系人自己认为行政行为无效，须冒一定的风险。行政机关很有可能不接受公民的意见而执行行政行为；而且，确认行政行为无效的请求也可能一无所获，公民在法定期限要求撤销行政行为，才是明智之举 日本的确认无效诉讼和撤销诉讼 撤销诉讼有诉讼期间的限制，而无效确认诉讼不受该期间的限制 在提起撤销诉讼的过程中主张了属于无效的瑕疵，作为撤销诉讼来审理即可 在起诉期间内提起无效确认诉讼，作为撤销诉讼来处理 在无效确认诉讼中主张了属于可撤销的瑕疵时，请求将被驳回 无效确认诉讼被说成是：“乘坐定期公共汽车而晚了点的撤销诉讼” 5.2 我国行政法上的“无效行政行为” 学理传统通说，基本认同大陆法系的无效行政行为理论 实在法层面上的“无效”概念与学理通说承认的大陆法系的无效行政行为理论有明显不同： 《行政处罚法》第3条第2款：没有法定依据或者不遵守法定程序的，行政处罚无效 司法解释57条第3项，“被诉具体行政行为依法不成立或者无效的”——没有专门的确认无效诉讼，有确认无效判决的适用。 《行政程序法》的缺失使得我国目前尚未有关于“无效行政行为”的概念界定、情形列举以及效力的统一规定 部分学者总结的无效行政行为情形（仅限于学理讨论） 行政行为具有特别重大的违法情形：命令因有爆炸危险而停止供气的煤气供应站恢复向外供气 行政行为的实施将导致犯罪：乡政府为了吸引外资命令村民捕杀珍惜动物招待外商 不可能实施的行政行为：市政府为了改善游客住宿条件，命令该市所有宾馆、旅馆 酒店在三日之内将蹲式厕所改造为抽水马桶式厕所 行政主体受相对人胁迫或欺骗所作出的行政行为 行政主体不明确或明显超越相应行政主体职权的行政行为： 不标明身份、不签署名称、不盖印章；文化管理机关吊销烟酒公司的营业执照 案例：刘建生诉南平市房地产管理局颁发房屋产权证违法及行政赔偿案 辛芙萌不服中国药科大学教育行政管理纠纷案 确认无效判决适用的情形： 行政行为有明显、重大瑕疵 行政行为自始无效力，与可撤销的行政行为不同 不受公定力保护，任何个人、组织可不尊重之 郭嵘非法经营、假冒注册商标案 5.3 无效行政行为理论与非诉执行制度 思考： 什么是行政行为？或者，行政行为的构成要件是什么？ 行政行为的主要分类有哪些？ 行政行为的成立要件、生效要件和构成要件是否相同？ 具体行政行为的效力是指什么？学理上梳理的具体行政行为效力有哪些？这些效力相互之间是一种什么关系？ 具体行政行为无效理论是否有意义？如有，未来中国制度建设如何才能体现该理论？ 专题六 行政裁量及其法律控制 1、什么是行政裁量 2、行政裁量缘何存在 3、行政裁量的限定、建构和