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证人特权制度的比较考察 ［摘要］证人特权，也称作保密特权、拒绝作证的特权。享有权利者，可以免除 出庭作证和就特权事项提供证明，可以制止他人揭示特权范围内的情况。 尽管从 其政策性考虑亦有不同的赞成与反对意见， 但西方各国的立法不同程度规定了拒 证权，甚至有些国家将其作为一项宪法原则。目前，我国刑事司法资源有限、侦 查手段落后以及侦查能力低下，加之法官自由裁判证据的条件不成熟， 拒证权的 享有主体不应划分太宽。 ［关键词］证人特权；必要性；制度 证人特权(Testamentary Privileges) 也称作保密特权、拒绝作证 的特权，是英美普通法上一项传统的证据规则，享有证据特权的人可以拒绝提供 证言或阻止他人提供证明。具体是指当证人因负有义务被强迫向法庭作证时， 同 时为保护特定的关系、私利益，赋予证人中的一些人因特殊情形而享有在诉讼中 拒绝提供证据的一种特殊权利。建立特权规则的目的，旨在保护特定关系和利益， 这些关系或利益比从社会考虑有关证人可能提供的证言更为重要。 享有特权者， 可以免除出庭作证和就特权事项提供证明，可以制止他人揭示特权范围内的情 况。 强迫作证和拒证权是证人适格性的两个方面。强迫证人作证是基于 证人应当履行国家义务的理念， 拒证权是基于社会伦理、 公共利益、证人权益的 保障的综合考虑而设置的相应的特权规则。拒证权的成长由来悠久，有深刻的历 史背景。尽管从其政策性考虑亦有不同的赞成与反对意见， 但西方各国的立法不 同程度规定了拒证权，甚至有些国家将其作为一项宪法原则。 一、国外证人特权相关立法 1、反对强迫自证其罪的特权 拒绝强迫自证其罪(self-incrimination )权利来源于英国的李尔 本案件。1637年，约翰？李尔本被指控印刷出版了煽动性书籍，王室特设法庭强 迫其宣誓作证，李尔本在英国国会痈陈厉害，要求国会立法禁止强迫自证其罪而 被国会采纳。自此，拒绝强迫自证其罪的权利在立法上得以确立。 1789年的美 国宪法把该权利作为一项宪法性权利，美国《宪法第五修正案》有如下规定：“任 何人不得被强迫在任何刑事诉讼中作为反对他自己的证人”。日本《宪法》第 38条规定：“任何人都不受强迫作不利于自己的供述”。 1966年的《公民权利 和政治权利国际公约〉〉第14条第3款(庚)象将反对强迫自证其罪确定为一项 刑事诉讼的国际准则。目前，很多国家和地区在本国诉讼制度中确立了反对自证 其罪的权利或者同类权利、规则。法国刑事诉讼法第198条规定：“证人无义务 就他可能因之承担刑事责任的事实作证。”德国刑事诉讼法第 55条规定：“每 个证人均可以对如果回答后有可能给自己、给第 52条第一款所列亲届成员中一 员造成因为犯罪行为、违反秩序行为而受到追诉危险的那些问题，拒绝予以回 答……”《日本刑事诉讼法》第146条规定任何人可以拒绝提供使自己受到刑事 追诉或者受到有罪判决的证言。 2、 婚姻关系特权 在英美法系里，婚姻关系特权包括两类：一是证据特权；二是婚姻 交流的特权。证据特权是适用于所有交流的拒绝作证之特权，不论是婚前交流， 还是婚姻存续期间的交流，这些保密交流的公开开示将有损于婚姻， 但惟有配偶 被要求作证时方得原因该证据特权。婚姻交流的特权，配偶任何一方皆可援引， 但仅限于婚姻存续期间所作的交流。 在大陆法系的德国，婚姻关系特权进一步扩大至近亲届。如《德国 刑事诉讼法》第52条规定：“（一）以下人员有权拒绝作证：1.被指控人的订 婚人；1.被指控人的配偶，即使婚姻关系已不存在；3.现在或者曾经是直系亲届 或者直系姻亲，现在或者曾经在旁系三亲等内有血缘关系或者在二等内有姻亲关 系的人员。……”《日本刑事诉讼法》第147条也规定配偶、近亲之间可拒绝作 证。 3、 职业秘密特权 从事某种职业的人，对因其业务而得知的他人秘密，有权拒绝作证。 如德国《刑事诉讼法》规定，牧师、律师、医师及他们的辅助人员和定期刊发的 新闻杂志等报道机构的发行人、编辑、印刷人等，均可对其职业秘密拒绝作证。 美国的普通法和特定法规定律师对于当事人、医生及心理治疗人员对于病人、神 职人员对于忏悔者、记者对于信息来源等因其业务得知的他人秘密， 有证言特免 权。英国等对此也作出了类似规定。 4、 公共利益保密特权 所谓公共利益保密特权，是指司法裁决和仲裁裁决的理由、评议和 法官、仲裁员准备的文件，禁止作为证据，但已公布的裁决理由可以运用或采纳 为证据；二是指如果保护涉及国家事项的信息、文件隐私或机密的公共利益高于 采纳其作为证据之利益，法院可依申请或职权责令排除有关证据。 如日本《刑事诉讼法》第144、145条规定了 “对公务员或者曾经任 公务员的人得知的事实，本人或者该管公务员机关声明是有关职务秘密的事项 时，非经该管监督厅的承诺，不得作为证