法律发展说课材料.pptVIP

法律发展;第一节 法律发展概述 ;二、法律发展的内涵 “发展”是一个内涵极其丰富的概念，大体来讲，它指的是整个社会（包括人、观念、制度等）的各个领域和各个方面从落后到先进、从贫困到富裕、从封闭到开放、从专制到民主、从人治到法治、从奴役到自由、从野蛮到文明的社会整体的进步过程与趋势。 “法律发展”也是一个整体性概念，它指的是与社会经济、政治和文化等的全面发展相适应、相协调的，包括了法律制度的变迁、法律精神的转换、法律体系的重构等在内的法律进步过程与趋势。用“法律进步”来指称“法律发展”，揭示了法律发展的核心和实质，也揭示了法律发展研究的价值。 实际上，“法律发展”的理论与实践始终是与“发展”的理论与实践密切相关和彼此印证的。; 第一，在法律发展模式上，有进化论和建构论之分： 第二，在法律发展道路上，有本土化和国际化两种道路选择 第三，在法律发展的动力来源上， “法律发展”也有内源型和外源型之别 ;第二节 法律继承;二、法律继承的根据和理由 第一，社会生活条件的历史延续性决定了法律继承性的客观存在。 从根本上说，法律继承性的依据在于社会生活条件的延续性与继承性。只要那些延续下来的生活条件在现实的社会中具有普遍意义，那么，反映这些生活条件的既有规则就会或多或少地被继承下来并被纳入新的法律体系之中。 第二，法律的相对独立性决定了法律发展过程的延续性和继承性。 法律的产生和发展决定于社会存在或经济基础；但又具有相对独立性，是社会意识相对独立性的体现，是指社会意识在反映社会存在的同时，还具有自身的能动性和独特的发展规律，都同它以前的成果有着继承关系。;第三，法律作为人类文明成果的共同性决定了法律继承的必要性。 法律作为社会调整或控制的技术，是人类对自身社会的性质、经济、政治、文化以及其他社会关系及其客观规律的科学认识的结晶。这些认识成果具有超越时空的长久而普遍的科学性、真理性和实践价值。文明本来就是借鉴、积累和升华的产物。任何后继的法律制度都是人类以往法律思想、法律技术和法治经验的???续和发展。 第四，法律发展的历史事实也验证了法律的继承性。 法律继承不只是一个理论上可以说明的问题，也是一个实践上可以验证的问题。;三、法律继承的内容 在法理学的意义上，法律继承的主要内容可归纳为以下几个主要方面： 第一，法律技术、概念。 第二，反映商品——市场经济规律的法律原则和规范。 第三，反映民主政治的法律原则和规范。 第四，有关社会公共事务的组织与管理的法律规定。;第三节 法律移植;二、法律移植的必然性和必要性 无论就理论还是实践来说，法律移植都是具有其必然性和必要性的： 第一，社会发展和法律发展的不平衡性决定了移植的必然性。 同一时期不同国家的发展是不平衡的，它们或者处于不同的社会形态，或者处于同一社会形态的不同发展阶段。在这种情况下，比较落后的或后发达国家为了赶上先进国家，就有必要移植先进国家的某些法律，以保障和促进社会发展。;第二，市场经济的客观规律和根本特征决定了法律移植的必要性。 市场机制的基本规律是相同的。这就决定了一个国家在建构自己的市场经济法律体系和制定市场经济法律的过程中必须而且也有可能吸收和采纳市场经济发达国家的立法经验。 同时，市场经济本质上是外向型和开放型的经济。这就要求在制定市场经济法律时还必须与国际上的有关法律和国际惯例相衔接，即法律国际化。 而且，市场经济需要法律的引导和规制，而这种法律必须是统一的和协调的法律移植恰恰有助于减少不同国家之间的法律抵触和法律冲突，降低法律适用上的成本，为长期、稳定、高效的经济技术合作创造良好的法律环境。;第三，法律移植是对外开放的应有内容。 在当代，任何一个国家要发展自己，都必须对外开放。对外开放反映了世界经济、政治和文化发展的客观规律。 第四，法律移植还是法制现代化的必然需要。 对于其法律制度仍处于传统型和落后状态的国家来说，要加速法制现代化进程，必须适量移植发达国家的法律，尤其是对于发达国家法律制度中反映市场经济和社会发展共同的客观规律和时代精神的法律概念和法律原则，要大胆吸纳。 ; 三、法律移植的实践操作 法律移植的类别或者主要形式有三种情况： 第一，经济、文化和政治处于相同或基本相同发展阶段和发展水平的国家相互吸收对方的法律，以至其法律相互融合和趋同。 第二，落后国家或后发展国家直接采纳先进国家或发达国家的法律。 第三，区域性法律统一运动和世界性法律统一运动，这是法律移植的最高形式。;为了促进法律的健康发展，我们在法律移植的过程中必须注意以下方面： 首先，要注意国外法(供体)与本国法(受体)之间的同构性和兼容性。 其次，要注意外来法律的本土化，即用本国法去同化和整合国外法。 再次，要注意法律移植的优选性。 最后，要注意法律移植的超前性。 在我国，进行法律移植，必须破除两