有效规避10号文红筹案例-2011.docxVIP

以下案例出处： 《红筹博弈：十号文时代的民企境外上市》，李寿双、 苏龙飞、朱锐 著，中国政法大学出版社2011年2月 出版 规避“10号文力红筹系列之一：辽宁忠旺香 港IPO 忠旺IPO迷局：红筹上市模式有效试探政策底线 对于刚刚在香港上市的忠旺来说， “10号文”规定的审批程序形同虚设；是曲线创新，还是违规操作？业界 律师看法不一。但忠旺的红筹上市模式，可视为对政策底线的有效试探。那么，忠旺究竟是如何突破 10 号文，完成整个红筹上市的呢？ 随着全球第三、亚洲最大的铝型材生产商 一一中国忠旺（HK1333 ）,于2009年5月在香港的上市，国内 又冒出一位神秘 新首富”一一 ＞、旺董事长刘忠田。以 2009年7月10日的收盘价及个人持股量计算，刘忠 田这位辽宁汉子的个人财富已达 373.33亿港元。 若不是因为企业上市，只怕 刘忠田永远不会被关注，据说他的神秘程度丝毫不亚于华为的 任正非。和任正 非相似的是，刘忠田几乎从未接受过媒体的当面采访。甚至于上市前的全球路演，他都从未现身，而仅仅 是派了一个副手全程参与。 一件坊间流传的故事，或许能为刘忠田的 神秘”做一个脚注：有一次，辽宁省政府某厅组织本地及外地媒 体记者前去采访，到了辽宁忠旺集团的大门口，被保安挡在门口，保安打了个电话请示，就回复说老板不 在，无法接待。但没多久，带队的省厅官员就看到刘忠田的轿车驶出大门，扬长而去。 或许，刘忠田的神秘、财富等等，更多的只是人们茶余饭后的谈资。而真正值得关注的问题是，忠旺的境 外上市模式显得非常特殊。 已经登陆香港资本市场的忠旺，其红筹上市过程，直接绕过了商务部 “10号文”规定的审批程序。这种做法 是曲线创新，还是违规操作？业界律师看法不一。但是比较一致的看法是，忠旺的红筹上市模式，是对政 策底线的有效试探。 那么，忠旺究竟是如何突破 “1聘文”，完成整个红筹上市的呢？ 真内资，假外资”的合资企业架构 刘忠田从个体户到民营企业的创业史，可追溯至上世纪 80年代。1989年，刘忠田创办合成树脂化工厂并 任厂长，之后又创办辽阳铝制品厂、福田化工、程程塑料等企业。 而刘忠田的核心企业 一辽宁忠旺，则于1993年成立。其实，在辽宁忠旺设立之时，刘忠田的资本意识就 已经萌芽。为了享受外资企业的税收优惠，刘忠田将辽宁忠旺注册成了 合资企业”，而这个合资企业实际 上是真内资，假外资 如图一所示，刘忠田一方面通过其全资拥有的辽阳铝制品厂，向辽宁忠旺入股 60%;另一方面，又在香港 全资设立港隆公司，再向辽宁忠旺入股 40%。如此一来，辽宁忠旺就变成了一家合资企业， 由中资控股60% o 而实际上，辽宁忠旺是由刘忠田间接全资控股。 这样的企业架构，一直以合资企业的面目维持至 2008年初。而在这期间，辽宁忠旺的规模却是一路高歌 猛进。至2008年，辽宁忠旺的营业额超过 112亿元，净利润近20亿元。06年至08年，其营业额平均以 36%的速度上升，净利润更是以 86%的速度增长。 拥有这样业绩的企业，拿到资本市场，无疑能卖个好价钱。 红筹上市的“10号文”障碍 就是在这样的业绩背景下，2008年初，辽宁忠旺正式启动了境外上市计划。民营企业要实现境外上市，唯 一途径就是红筹模式’了。 再以离岸公司作为主体，申请到境外某交易所上市。所谓红筹模式，就是国内民营企业的实际控制人，在境外注册离岸公司，然后以（被政府认作外资方的） 离岸公司身份，返程全面收购国内的实体企业的股权， 再以离岸公司作为主体，申请到境外某交易所上市。 但是，当辽宁忠旺打算红筹上市时，遇到了政策障碍生效的〈〈关于外国投资者并购境内企业的规定》（俗称 但是，当辽宁忠旺打算红筹上市时，遇到了政策障碍 生效的〈〈关于外国投资者并购境内企业的规定》（俗称 一商务部等六部委联合颁布的、于 2006年9月8日 “1拷文”）。该文件的第11条规定如下： 境内公司、企业或自然人，以其在境外合法设立或控制的公司名义，并购与其有关联关系的境内公司，应 报商务部审批。当事人不得以外商投资企业境内投资或其他方式，规避前述要求。 则红筹上市之路则无疑是一条天堑。 因为实须按该文件第11条的规定报商务部审批，而至今为止未有一例在10号文生效（2006年9月8 则红筹上市之路则无疑是一条天堑。 因为实 须按该文件第11条的规定报商务部审批，而至今为止未有一例 直跨“10号文”，搭建红筹架构 危局顿时显现出来。在10 危局顿时显现出来。在10号文生效之后，辽宁忠旺依然有60% 的股权为境内公司所持有，若要把这部分股权转移至刘忠田的境外公司持有，则一定要走商务部的审批程 序。 直接报商务部审批吧，通过审批的可能性几乎为零；不报批的话，似乎又没有办法完成红筹架构。怎样不 经审批，而又合法地完成红筹架构呢？这个事情落到