一审 刑事诉讼法(1).pdf

检察官告诉你：辩护律师如何有效开展二审辩护工作？ + 刑事诉讼程序之魅力就在于辩护人与公诉人的对抗与论辩之中，陈亮检察官从控、辩 双向角度研究攻防之道是一种有益的尝试，也是一种 “知己知彼方能百战不殆”的路 径探索。 具体到本文，在法律实务技能方面的文章，讲辩护业务的无论培训还是公号文章不少， 但将控辩思维融为一炉，攻防一体者则属罕见。陈亮检察官本文由控出发思辩在后， 既精于控，又擅于辩，读毕相信定能令大家受益。 在当前的刑事诉讼中，辩方在收到一审裁判之后，如不服一审裁判，可在 法定期限内提起上诉并做好相关的准备工作。同时，如果检察机关对一审 裁判提出抗诉，还应当做好出庭准备工作。但在司法实践中，由于辩护律 师的专业技能和办案经验的不足，在很多刑事二审案件中没能在关键的诉 讼节点提交有说服力的辩护意见，也没能与法官形成有效的沟通，导致很 多有辩护空间的案件未能实现二审阶段的有效辩护。因此，有必要对刑事 二审阶段的辩护工作要点和辩护攻略进行总结。 一般来讲，辩护律师在二审阶段应当掌握以下工作要点和辩护攻略： 一、研究一审裁判，寻找上诉理由 二审程序是以一审裁判的宣布为基础的，被告人提出上诉或公诉机关提出 抗诉是启动刑事二审程序的前提。二审法庭审判的对象和一审程序是截然 不同的：一审程序审判的对象仅限于控方起诉书所指控事实，以确定控方 认定的罪名是否成立，对被告人处以何种刑罚为目的；而二审程序审判的 对象则是一审法院的判决和裁定。辩护律师应当审查一审判决书或裁定书 中认定的事实或裁判理由是否有错误、适用的法律或认定被告人的罪名是 否正确，一审裁判是否没有认定应当对被告人从轻处罚的情节，从而加重 了对被告人的刑罚等问题，从而寻找有说服力的上诉理由。 司法实践中，一审判决书的内容往往很多，但对于二审程序中的辩护而言， 真正有价值的核心部分是一审判决书中认定的事实和判决理由部分，也就 是 “本院认为”的部分，这部分内容往往是法院作出一审判决的依据，同 时也应当是辩护律师提出上诉前所要重点研究的对象。由于当前我国刑事 判决书中法官说理的内容普遍较少，特别是对于一审庭审过程中辩护人提 出的观点，很多法官仅以一句 “辩护人提出的观点无证据支持或有悖常理， 本院不予采纳”写入判决书中，对不予采纳辩护意见的具体理由和具体依 据却并未写明 （具体理由和依据往往写在法院内部的审理报告之中），对 此很多辩护律师在研读判决书时并不能真正理解法官裁判的理由和依据， 这也就给接下来的辩护工作带来很大困难。因此，辩护律师在仔细研读一 审判决书裁判理由和依据的同时，还应当结合案卷中的证据情况，从案卷 证据中找出上诉理由的具体依据。例如：某贪污案件一审判决书认定犯罪 数额依据的是电子数据，一审法院认定该电子数据客观真实，但案卷中对 于电子数据的提取程序是否合法，电子数据是否有相关原始书证相印证等 问题无相关证据予以证实，同时法官在判决书中也并未予以说明，对此辩 护律师便可抓住这一关键上诉理由 （辩护点）提出上诉。 二、阅卷 阅卷是辩护律师的一项基本功，辩护律师通过阅卷找到案件的关键辩护点， 从而实现有效辩护。一审程序中阅卷的目的是找出控方证据链的薄弱环节， 以及与控方取证程序违法部分，形成有利于己方当事人的关键辩护点。例 如：对控方认定事实所依据的言词证据 “申请排非”，控方调取物证、书 证、电子数据的程序违法又不能补正或作出合理解释的，在只有 “一对一 证据”而无其他证据相印证的的情况下认定被告人构成犯罪的证据不足等 情形。 刑事二审程序中的阅卷不同于一审程序的阅卷，二审程序的阅卷主要应当 围绕一审判决书中认定的事实和理由展开，特别是应当着重审查一审判决 书中法院作出判决所依据的案卷中证据情况。例如本文上述所举例的贪污 案件，一审判决书认定犯罪数额依据的电子数据，辩护律师应当着重审查 案卷中该电子数据提取程序是否合法，电子数据是否有相关原始书证相印 证等证据问题进行审查，从而对一审判决理由依据的证据情况进行归纳和 总结，找出问题。 在司法实践中，很多辩护律师是在被告人接到一审判决后打算提起上诉时 接受的委托，由于辩护律师并未介入一审程序，不了解案件的具体情况， 同时一审辩护律师出于案卷保密等原因往往也不会将案卷交予二审辩护律 师查阅，上诉期间很多辩护律师只能向一审法院申请阅卷，但很多一审法 院以案件在上诉期仍属于一审程序，或者以被告人未提交上诉状为由，拒 绝二审辩护律师阅卷。上诉状属于关键的诉讼文书，二审法官的审判很大 程度上依据的就是上诉状，对被告人来说上诉状也许是其能否实现改判的 “最后一根救稻草”，如果上