消除商务合同风险的五大法宝.docx

消除商务合同风险的五大法宝 第一讲 生活中的合同法（上） 一、合同理解的对与错 （一）理解一：合同、契约、协议、合约、意向书和备忘录 合同、 契约、协议和合约是完全意义上的同义词， 只是应用的语言环境不太一样。 但从 法律的角度来讲，它们是完全一致的。 合同是鉴于中国大陆地区的官方语言，比如中华人民共和国合同法，合同是最正式 的官方语言。 协议是口语中的一个词语，但是合同和协议的法律效力完全一致。所以，在实际运 用中，既可以称之为合同书又可以称之为协议书。 契约出现在中国的民国时期，甚至更早。我们谈到类似于象合同这样的词语时，更 多用的是契约，包括中国的台湾地区。合同和契约没有差别。 合约，在中国香港地区经常被使用，比如演艺行业、娱乐行业等。 意向书和备忘录，通常情况下旨在表明双方当事人在某一个时间点、对某一个特定 问题的理解和判断， 意义在于记录和描述。所以， 但凡正式的意向书和备忘录当中，会有这 样一句话：本意向书或者本备忘录除了保密条款之外的其他条款都不具有法律上的约束力。 如果一个意向书和备忘录写的非常完整， 双方当事人的意思表示的非常明确， 在司法判定中 会把它视为合同的一个高效力。 但不论是用“合同”还是“协议”词语，整篇里应该统一、一致。例如，如果写明 是“XX合同”，比如“商品房买卖合同”、“购销合同”、“加工承揽合同”等，通篇文字里就 不能再出现“本协议” ，“本协议向下” 、“该协议”等词语，统一使用“合同”即可。 （二）理解二：“公章” vs “合同专用章” 公章和财务专用章是设立企业时必须要有的， 但是合同专用章只是一个选择项， 当一天 当中要签署很多份合同时， 为了工作的便利， 允许使用合同专用章； 如果企业的规模足够大， 合同专用章还会加上编号，如：一号合同专用章，二号合同专用章等。 公章和合同专用章可以通用； 如果企业没有合同专用章， 可以盖公章； 企业只要有了合 同专用章，盖此章会更适合一些。 三）理解三：“甲方”、“乙方” 甲方和乙方在合同法的框架下是完全一致、 平等的， 平等是合同一个很重要的原则。 我们可以尊重双方当事人之间的交易习惯和交易惯例， 但是甲方和乙方的选择不构成谈判的 一个内容。人民法院对某个合同的效力和条款作出评判的时候，绝对不会因为对方是甲方， 而对其做出有利的判决，也绝对不会因为对方是乙方，而对其做出不利的判断。 第二讲 生活中的合同法（下） 一、合同的基本结构 在撰写合同时，应本着事无巨细的最基本原则，好的合同可以充分了解双方当事人 之间对合同的履行， 清楚的说明双方应当怎么去做。 无论合同的页数或多或少， 都有其最基 本的结构和模块。通常情况下，一个合同应当具备 17 个模块。 首部 指甲乙双方是谁，甲乙双方的法人代表人、注册经营地、 电话和传真。 如果合同有很多 方，就以甲乙丙丁的顺序来排列。 在国际商务合同中第一句话是本合同于某年某月某日，由谁和谁在什么地方签署； 中国人的合同一般会把签署的时间和地点体现在合同的最后。 中西方合同在首部中实际存在 的差别不影响双方之间的效力， 在中国写合同就按照中国的特色去处理， 首部就是甲方和乙 方。 鉴于条款 鉴于条款是指双方当事人订立和签署合同的基础， 主要描述双方当事人是否具备业务资 质，比如建筑资质、长期的设计经验等。 鉴于条款的第一项：鉴于甲方是某年某月某日在中国 XX工商登记管理局获得 XX营业执 照，他的主营范围 XX； 鉴于条款的第二项：鉴于甲方拥有从事 XX业务的业务资质，他取得了某一个政府部门 合法的编号为XX资质证书，他具有在某领域从事某活动的资质和要求； 鉴于条款第三项： 鉴于甲方拥有某领域和行业的持续经验， 他对这项业务有非常良好的 历史记录。 很多时候鉴于条款能解决类似于欺诈等这样的问题，所以，鉴于条款往往是不可或 缺的。 合作意向 XX标的物,合作意向是指描述双方当事人的交易意向和合作意向，比如甲方愿意出让 乙方愿意购买XX XX标的物, 合作意向是在表述完鉴于条款后经常被提到的， “鉴于双方有合作意向，所以特订立本 协议，以兹遵守……”然后进入合同的正文部分，正文部分一开始就会提到合作意向。 标的物 比如对所购机械设备名称的清楚描述。 但是， 当涉及到比较复杂的标的物时， 建议将技 术参数、性能和指标等内容做成附件放在合同后面 , 使合同变得整洁和美观，否则会使此模 块页数增厚，使合同变成一个非标准体形。 数量 准确填写标的物的数量。比如设备，此标的物本身含不含图纸？如果将其定义为主物， 是否有从属物（比如线、 电源、 控制开关或其它一些小的零部件等）？对标的物的描述要尽 可能的精确，在数量上要特别细致，如有附带物品也一并写入其中。 价格、价款和支付方式 正常的商业结构， 在选择价款支付的时候，