合同争议、索赔停工补偿工作报告..docxVIP

工作报告 以下文件的整理思路：首先分析造价鉴定，供施工方选择，如果不想破坏合作关系，就 不选择造价鉴定，进入设计变更环节；不论是否选择造价鉴定，都存在合同解除的依据及其 赔偿问题。 基础冋题 关于争议的处理方式 按照合同专用条款37.1的规定，合同争议处理的方式， 是依法向 合同履行所在地 法院起诉。这对施工方而言，是相对不好的一种方式。如果施工方希望通过仲裁的方式 处理与业主之间的纠纷，则必须双方签订书面的仲裁协议，这一点一般都难以实现。 关于时效的问题 施工合同内的索赔时效，指的是合同正常履行的情况下， 施工方依据施工合同本身规定， 向业主方进行索赔时所必须遵循的时间限制。 本项目的实际情况，是因为业主方违约，导致合同解除情况下进行的协商赔偿，所以 不受该时效限制 ，但是施工方还是应该积极采取相应的措施来维护自身权益，并且留 存相应的证据。 索赔报告送交业主后的反馈时间 如果是合同正常履行情况下的索赔，监理应在收到施工方送交的索赔报告和有关资料后 28天内予以答复，否则视为默认。 但是，本合同目前已经不是正常合同履行情况下的索赔， 而是属于争议的范围，因此本 人观点是不受原合同约定的索赔报告反馈时间的限制，但是施工方应该主动、 及时地履行自己一方的必要程序并留存证据，以备将来不得已走司法途径处理纠纷时不被 动。 送交各类文件的技巧 索赔及争议处理过程中，很多时候会涉及施工方给业主 （或监理）送交文件而对方拖延 不予接受的问题，这里有两个可以利用的技巧： 1、当对方的电子邮箱设有自动回复功能时，可以用 发送电子邮件的方式 来传送 有关文件。（该方法之所以可行是因为：一是电子邮件被合同法确认属于书面形式的一种； 二是对方自动回复的邮件证明施工方发送的邮件已经到达， 而法律规定的合同的各种通知是 “达到”生效； 2、通过给对方寄送快递的方式传递文件，但一定要获得快递公司对方签收的快递 回执。该方法有效的原因同样是因为法律规定的合同的各种通知是“达到”生效。 要特别注意一点，不管用上述方法的哪一种，都必须在 确认文件至U达后尽快通知 对方，否则会有后遗问题。 （一是到达后再通知，如果提前通知，对方会拒绝接收；二是合 同双方有及时通知的合同随附义务，如果不履行随附义务是要承担法律责任的。 ） 一、造价鉴定 （优点在于可以规避报价失误的风险； 缺点在于合作关系破坏， 另外还有诉讼和鉴定风 险以及费用。） 一般申请造价鉴定， 是双方合作关系彻底破坏， 要依靠法律力量解决纠纷， 在诉讼过程 中委托专业造价咨询机构对造价进行重新核定的过程。 （一）不可申请造价鉴定的情形 按照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》法释 〔2004〕14号第二十二条规定，“当事人约定按照固定价结算工程价款，一方当事人请求对 建设工程造价进行鉴定的， 不予支持”。第二十三条规定，“当事人对部分案件事实有争议的， 仅对有争议的事实进行鉴定，但争议事实范围不能确定，或者双方当事人请求对全部事实鉴 定的除外。” 按照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》法释〔 2001〕33号第二十五条规 定，“当事人申请鉴定，应当在举证期限内提出。符合本规定第二十七条规定的情形，当事 人申请重新鉴定的除外。 对需要鉴定的事项负有举证责任的当事人， 在人民法院指定的期限 内无正当理由不提出鉴定申请或者不预交鉴定费用或者拒不提供相关材料， 致使对案件争议 的事实无法通过鉴定结论予以认定的，应当对该事实承担举证不能的法律后果。 ” （二）本合同实际情况 理论上本合同属于施工总价承包的总包合同， 不在可申请造价鉴定的范围之内， 但是从 具体情况分析，本合同属于无效合同， 依据如下： 1、无效合同确认的法律依据 按照合同法第五十二条的规定， “有下列情形之一的，合同无效：…… （五）违反法 律、行政法规的强制性规定”。 同时合同法第五十四条规定， “下列合同，当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机 构变更或者撤销： ……（二）在订立合同时显失公平的。……” 。如果合同订立时，对当 事人一方而言属于显失公平，权利受损害方有权利主张撤销合同， 一旦合同撤销得到有关司 法机关同意，合同即告无效。 2、无效合同确认的合同依据 按照《煤炭建设工程费用定额及煤炭建设其他费用规定（修订） 》第二章“费用项目组 成及内容”，规费指政府和有关权利部门规定必须缴纳的费用（简称规费） 。规费包括：工程 TOC \o 1-5 \h \z 排污费、社会保险费（养老保险费、失业保险费、医疗保险费、工伤保险费、生育保险费） 、 住房公积金、危险作业意外伤害保险。 《中华人民共和国环境保护法》第二十八条规定， “排放污染物超过国家或者地方规定 的污染物排放标准的企业事业单位， 依照国家规定缴