4公司相互持股法律问题解析知识分享.pptVIP

* 4公司相互持股法律问题解析 专题四 公司相互持股法律问题 二、公司相互持股对相关法律制度的冲击 （一）公司相互持股与公司资本原则 1.造成资本虚增及利润不实的效果。 当企业间交叉持股时，尤其是因增资而发行新股时，虽然实质上只有同一资金在企业间辗转流通，但每经一手，形式上各企业的资本额就有同额的增加。 2.变相达到股东抽回出资的效果。 3.悄然突破对公司持有本公司股份的法律规制。 4.规避利润分配的严格程序，违法转移资金。 专题四 公司相互持股法律问题 四、国外对相互持股的法律规制 （一）各国基本立法态度 英美法系：因为可以自由取得自己股份，所谓的库存股是允许的，相应地，由于相互持股一般被视为取得自己股份的一种变通方式，所以交叉持股一般也未加以禁止。但法院可以利用“揭开公司面纱”、“深石原则”、“实质合并”等原则。 大陆法系：一般对交叉持股有着较为严密的制度设计，主要包括持股比例限制、表决权行使限制、信息披露制度和通知义务、违规处罚等。 专题四 公司相互持股法律问题 （二）德国 1.存在控制关系的公司 “从属企业、过半数被参与之企业”不得认购控制或参与公司的股份。公司违反上述规定而取得的股份，不得行使任何权利，包括表决权及盈余分配请求权等，并且应自取得之日起一年内转让。 例外允许“从属企业、过半数被参与之企业”在例外情形下取得控制企业或参与企业的股份，但不得超过对方企业资本的10%，且所取得的交叉持股的股份不得行使任何权利，且超过10%的部分应于三年内转让。 专题四 公司相互持股法律问题 2.相互参与企业 （1）凡构成母子公司关系者，禁止子公司持有母公司的股份。 （2）非母子公司情况下，相互持股的各方持有对方公司总股本25%以上者，不禁止相互的股份取得，但将持股权利的行使限制在对方总股本的25%以内，这些权利中包括表决权、盈余分配请求权、公司增资时新股认购权等所有成员权。 （3）对两个公司企业相互持股在对方总股本25%以下者，公司法不予干预和规制。 专题四 公司相互持股法律问题 （三）日本 1.原则禁止子公司取得母公司股份 母公司持有子公司半数以上的股份，子公司不能取得母公司的股份，除非有以下的情况：（1）因股份交换、股份转移、合并或受让其他公司的全部营业，正好该其他公司是母公司股份的持有者；（2）行使公司的权利，为达其目的而必要者。因上述情况子公司持有母公司股份时，子公司应当在一定时期内处分该股份。 2.非母子公司之间表决权限制 公司、母公司与子公司和合计或者子公司单独持有超过其他股份有限公司已发行股份总数四分之一以上股份或超过其他有限公司资本四分之一以上出资额时。该股份有限公司或有限公司对持有股份的公司或母公司的股份，无表决权。 专题四 公司相互持股法律问题 （四）我国台湾地区 1.禁止子公司取得母公司股份 被持有已发行有表决权之股份总数或资本总额超过半数之从属公司，不得将控制公司之股份收买或收为质物。 2.非母子公司之间相互持股：表决权限制 一公司与他公司相互投资各达对方有表决权之股份总额或资本总额三分之一以上者，为相互投资公司；相互投资公司知有相互投资之事实者，其得行使之表决权，不得超过被投资公司已发行有表决权股份总数或资本总额之三分之一。 专题四 公司相互持股法律问题 五、我国公司相互持股的立法现状及建议 （一）母子公司间相互持股的法律规制 可以借鉴德国、日本的“区别对待主义”的立法例，即按照相互持股公司之间是否构成母子公司关系分别对其进行规制，以达到效率和公平的最佳平等状态。当相互持股比例在25%以下时，经营权稳定，而经营权控制的弊端微弱。 认定母子公司关系时，采取“形式加实质”的判断标准，概念上可认为“母公司是指持有其他公司50%及以上已发行有表决权的股份或出资额，或可直接或间接控制他公司之人事、财务或业务经营的公司”。 *