如何界定法定代表人的行为是否属于职务行为？.docxVIP

如何界定法定代表人的行为是否属于职务行为？ 公司的法定代表人是指依法自动享有对外代表公司为意思表示的公司机关。 公司法定代表人应当在其职权范围内代表公司为意思表示。那么，该如何 判断公司法定代表人的行为属于职务行为而非是法定代表人的个人行为呢 ?针对这一系列备受关注的问题， 成都精英律师团都燕果律师将展开深入探讨， 为大家释疑解惑。 法定代表人的行为要构成公司的代表行为，应具备以下要件： 首先，应当具有代表人的身份。 即一个自然人经由公司章程规定的程序确定为公司法定代表人，并经工商登记公示，即具有法定代表人的身份。 其次，必须是以公司的名义进行活动。 法定代表人必须以公司名义进行活动。 如果不以公司名义而以个人名义进行活动，则为个人行为，而非代表行为。 最后，代表行为必须在权限范围内。《合同法》第 50 条规定：“法人或者其他组织的法定代表人、 负责人超越权限订立的合同， 除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效。” 那么，该如何界定法定代表人的行为是否属于职务行为呢 ? 事实上，法定代表人行为与公司行为并不完全一致。《合同法》第 50 条已 经明确了法定代表人行为与公司行为的不一致时的处理原则。 如何界定法定代表 人的行为是否属于职务行为 ?主要有经营活动说，法人名义说、执行职务说等学说。 经营活动说 所谓经营活动说， 就是以企业经营活动范围为标准， 凡企业法定代表人在企业经营活动范围内的一切行为， 均应视为该企业实施的行为， 并非法定代表人个人的行为，由此产生的责任应由该企业承担。 该学说不区分第三人是否善意或恶意，一律由企业承担，这与《合同法》第 50 条的规定相背离。 法人名义说 所谓法人名义说， 是指法定代表人以法人名义所为行为， 只要行为人在表面上是为了法人利益而实施且有将行为后果归属于法人之意识，无论是明示或默 示，无论是其职务内行为还是职务外行为， 哪怕这些行为实际上损害了法人的利益，法人均应当为此承担责任。 由于所谓默示名义在现实中难以把握， 对法人极不公平。 执行职务说 1 所谓执行职务说， 是指只有那些属于执行职务的行为后果， 才应当由法人承担，至于法定代表人实施的行为与其职务关系之理解， 又有广义说和狭义说之分。广义说认为，执行职务不仅包括执行职务本身的行为， 还包括与之有牵连的行为，而狭义说则认为所谓执行职务，仅仅是指执行职务本身的行为或职务活动本身。 执行职务说认为，判断公司法定代表人实施之行为是否属于执行职务之行 为，考虑的因素主要有： (1) 该行为是否以法人名义实施 ;(2) 该行为在外观上是否足以被认定属于法定代表人职务行为的范畴 ;(3) 依据社会普遍观念，该行为是否与法定代表人职务有适当之牵连关系。 由于广义的执行职务说比较符合平衡保护各方主体利益之要求， 所以得到我国理论界的普遍认同。最高人民法院的有关判例采纳了广义的执行职务说。 2