我国网络犯罪刑法立法研究方法[借鉴].pdfVIP

我国网络犯罪刑法立法研究 ——兼论我国刑法修正案(七)中的网络犯罪立法 　　关键词: 刑法修正案 (七)网络犯罪 立法疏漏 立法建议 　　内容提要: 目前我国网络犯罪具有网络化、集中在经济领域等主要特征，原有网络犯罪刑法 规定不能满足遏制网络犯罪的需要。2009 年通过的刑法修正案 (七)增设了非法获取计算机数据罪、 非法控制计算机信息系统罪和为非法侵入、控制计算机信息系统提供程序、工具罪，对我国网络 犯罪立法体系有重要的补充完善作用，但仍然存在明显的不足，需要进一步完善。2004 年 7 月 1 日生效的欧洲理事会 《关于网络犯罪的公约》中的有关网络犯罪的规定对完善我国网络犯罪立法 具有重要参考价值，通过对该公约与我国刑法中的相关规定的比较分析，提出完善立法的几体 议。 　　2008 年末我国网络犯罪立法在停顿 8 年后重启立法完善进程，刑法修正案 (七)增设了新的网 络犯罪，适应了打击目前新形式网络犯罪的需要，对现行网络犯罪立法体系有重要的补充完善作 用。但是，新网络犯罪立法是否解决了目前打击网络犯罪的全部法律问题，还值得冷静分析。 　　一、我国网络犯罪相关刑法立法现状与存在的问题 　　计算机犯罪自产生时起就一直处于不断发展变化的进程中，20 世纪 90 年代中后期我国互联 网应用迅猛发展，社会信息化深入发展，计算机犯罪也有了新的发展，产生了新的特征：(1)网络 化成为计算机犯罪的主要特征。在网络社会里，利用互联网犯罪成为网络犯罪的主要特点，越来 1 越多的犯罪通过互联网来实施，原来较少发生的、仅跨越国内多个地区的计算机犯罪，成为最常 见的犯罪形式，跨国跨区域的计算机犯罪也越来越多。计算机犯罪因此发展到网络犯罪阶段。在 计算机犯罪网络化发展过程中，利用计算机、互联网特性实施的网络犯罪的犯罪种类和数量越来 越多、社会危害性越来越大，而单纯破坏计算机系统的网络犯罪除了在犯罪方法上呈现网络化发 展趋势外，没有其他变化，同时多为前一类网络犯罪的手段行为或其中间发展阶段。 (2)经济领域 的网络犯罪大量发生是目前网络犯罪的另一个主要特征。随着社会信息化和网络经济的蓬勃发展， 网络社会集聚了越来越多的社会财富，网络犯罪也更多地转向网络经济领域，种类和数量越来越 多，并呈现地下产业分工合作的发展趋势。其中，网上盗窃电子资金、盗窃网络游戏中的虚拟财 产、网络诈骗、网络色情犯罪等网络犯罪尤为猖獗。以盗窃网络游戏虚拟财产的犯罪为例，一部 分网络犯罪群体专门制作与出售窃取他人个人数据的黑客工具、木马程序、计算机病毒等设备， 由下一环节的网络犯罪人使用前述设备等窃取网络用户的个人数据，而后实施其他犯罪。而且， 后续环节的网络犯罪群体还有进一步细化的分工。这种客观上表现为上下家的犯罪活动与传统的 共同犯罪不同，在这个地下交易链中，各环节的犯罪人群体数量都很大，且不是通过犯意沟通形 成共同犯罪故意的形式组织在一起，而是通过地下交易的方式纠合在一起，各环节的犯罪活动以 类似于产业分工合作的方式形成一条相互衔接、相互依存的犯罪 “长龙”。在这条犯罪 “长龙”中， “龙头”是犯罪工具软件等信息设备的制作人，其行为也是整个犯罪链启动的基础和关键环节， 使用以上犯罪工具窃取他人个人数据并将其作为 “货物”卖出去的中间犯罪，也在整个犯罪链的 发展中起关键作用。 　　 (一)刑法修正案 (七)施行前我国网络犯罪相关刑法立法与存在的问题 　　网络犯罪给社会信息安全与发展造成严重威胁，1997 年刑法修订时增加了第 285 条和第 286 条，设立了非法侵入计算机信息系统罪和破坏计算机信息系统罪，并在 《刑法》第 287 条规定， 2 “利用计算机实施金融诈骗、盗窃、贪污、挪用公款、窃取国家秘密或者其他犯罪的，依照本法 有关规定定罪处罚。”2000年 12 月 28 日全国人大会常委会通过了 《关于维护互联网安全的决定》 ⑴。以上法律规定的网络犯罪分为两类，第一类是侵犯计算机信息系统安全的网络犯罪，也称以 计算机为对象型网络犯罪，相关的法条主要是刑法第 285 条、第 286 条，第二类是利用计算机、 网络实施的其他网络犯罪，也被称为以计算机为工具型网络犯罪，相关法条是刑法第 287 条