第九专题第三讲司法.pdfVIP

第三讲 司法 第一节 司法／法律适用的一般理论 一、法律适用的概念 法律适用者应该将有效的法适用于他们所面临的问题或者纠纷。什么是有效的法， 由法律渊源理论来确定。所以，法律适用就是发现体现在一般——“抽象性的”的法律 规范中并由法律渊源学说来定义的有效的法， 进而根据它对案件事实做出判决并对判决 理由进行说明。 （一）法律适用与法律渊源理论关系密切。 在法律适用中，法官不能凭主观感觉，而必须依照法律来进行裁判。那么到哪里去 寻找裁判的依据呢？如何在大量法律渊源中识别法律？在适用中法律发生评价矛盾、 错 误、漏洞甚至与宪法不一致该如何解决？这些问题就是理论上的法律渊源问题。 （二）法律适用者必须做出判决，并且必须对该判决进行法律论证 / 法律证立。 法律适用首先要求法官必须给出一个结果，即判决。 但是， 法律适用并不是以单纯的形式推理来产生法律上的判断。