李双元国际私法讲义.pdf

引 言 对于大多数人来说，即使是对于我们这些学习法律的人来说，国 际私法至今仍然是一座古老而又神秘的象牙塔。说它古老，是因为它 自巴托鲁斯(Bartlus)创立“法则区别学说”始，已历经将近 800 年的悠悠 岁月；说它神秘，是因为它主要由抽象深奥的理论架构而成，从它诞生 的那一刻开始就一直充满了分歧和争议，正如德国著名国际私法学家 卡恩(Franz Kahn)而言，“国际私法可以说是从书名页起就有争论的 一个法律学科”，也许正因如此，历史上许多伟大的法学家，如巴托鲁 斯、萨维尼(Savigny)、斯托雷(Story)、戴塞(Dicey)和柯里(Currie)，都为 它特有的魅力所深深吸引并为之倾尽了自己的天才；说它是象牙塔，是 因为它是中世纪欧洲大学的产物，此后也主要由各国的教授精心培育， 理论探讨多于实践操作，各国的法官和律 由于种种原因，至今还在 有意无意地回避具体案件中的国际私法 问题。 不过，令人欣喜的是，经过 20 世纪初以美国为主要阵地的“冲突 法革命” 的洗礼，通过传统国际私法理论和现代理论的相互激荡和融 合，并随着经济的日益全球化，在近四分之一世纪里，国际私法取得 了惊人的重大进步：第一，在全球范围内掀起了国际私法立法的高潮， 且呈现出法典化和趋同化的明显趋势，同时，调整涉外民商事关系的 国际统一实体法也越来越多；第二，国际私法学界对全部国际私法的 理论，尤其是 19 世纪和 20 世纪的理论，进行了概括和总结，有关国际 私法根本 问题的观点和立场也日趋接近，对国际私法在 21 世纪基本 走势的把握也越来越清晰。比如：李双元教授提出的趋同化理论和构 建国际民商新秩序的理论，得到了广泛的讨论和接受。 所以，在这个因全球化而使国际私法的地位日益提升的时代， 在这个因前人的努力和天才而使国际私法理论日趋完善的时代，我们 有机会接触并学习这门学科，确实是我们的幸运。 - 1 - 第一章 涉外民事关系与国际私法 第一节 国际私法的调整对象 划分法律部 门的基本标准是法律规范所调整的社会关系和法律 规范的调整方法。国际私法之所以成为一个独立的法律部门，也正是 因为它有着自己独特的调整对象和调整方法，理解和把握其调整对象 和调整方法，是我们研究和学习国际私法的逻辑起点。 一、涉外民事关系 （ 一 ） 什 么 是 涉 外 民 事 关 系 (civil relations involving foreign elements) 【模拟案例】一中国上海女子在美国纽约嫁给一日本东京男子，定 居东京并生儿育女。该女子不幸英年早逝，未留下任何遗嘱，但在东 京和上海留下了价值可观的动产和不动产。其丈夫、子女及父母因析 产不均发生争议，其父母诉诸上海市第一中级人民法院。 指在民事关系的主体、客体和权利义务据以发生的法律事实等因 素中至少有一个为外国因素的民事关系。 第一，作为民事关系主体的一方或双方是外国自然人、外国法人 或无国籍人。有时，外国国家也可能成为这种民事关系的主体。 - 2 - 第二，客体涉外，即作为民事关系的客体是位于外国的物、财产 或需要在外国实施或完成的行为。 第三，作为民事法律关系的内容即权利义务据以产生、变更或消 灭的法律事实发生于外国。 【问题】一美国公司与一英国公司在一架澳大利亚航空公司的飞 机上签署一货物买卖合同，后因货物质量 问题发生纠纷，两公司协议 在中国广州中院诉讼。 请问 ：对于中国法院来说，该货物买卖关系是否涉外民事关系？ （二）正确理解涉外民事关系应明确的几个概念 1、“涉外民事关系”与“国际民事关系”是可以替换使用的概念。 2、“涉外民事关系”与“涉外民商事关系”也是一个通用的概念，即 国际私法调整的涉外民事关系是广泛意义上的民事关系，包括那些采 取民商分立的国